2011-02-20_guide Cncc Commissariat Aux Apports Et Fusion

5/12/2018 2011-02-20_guide Cncc Commissariat Aux Apports Et Fusion - slidepdf.com

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ANNEXE 4SUPPORTS OPÉRATIONNELS

SOMMAIRE

SUPPORTS COMMUNS AUX DEUX MISSIONS 164

4.1 Fiche d’acceptation de mission 164

4.2 Exemple de lettre d’accusé de réception au Tribunal de commerce 166

4.3 Exemple de lettre d’acceptation et lettre de refus de la mission 167

4.4 Exemple de plan d’organisation de dossier 168

4.5 Fusions et apports partiels d’actif : contrôles possibles des aspects4.5 formels 170

SUPPORTS CONCERNANT LA MISSION DU COMMISSAIRE AUXAPPORTS 182

4.6 Liste aide-mémoire des principales vérifications 182

4.7 Lettre d’affirmation 193

SUPPORTS CONCERNANT LA MISSION DU COMMISSAIRE À LAFUSION 194

4.8 Liste aide-mémoire des principales vérifications 194

4.9 Lettre d’affirmation 198

163

Commissariat aux apports et commissariat à la fusion – Février 2002



SUPPORTS COMMUNS AUX DEUX MISSIONS

4.1 FICHE D’ACCEPTATION DE MISSION

164 ANNEXES


Dossier Commissariat aux apports/à la fusion Réf. :

Fiche d’acceptation de mission Page :

Exercice Collaborateur Date :

1. INFORMATIONS SUR L’ (OU LES) ENTREPRISE(S)Société Absorbée Société Absorbante

Raison sociale .............................................................................................................................Activité .........................................................................................................................................Adresse .........................................................................................................................................Tél. ..................................................................................................................................................Dirigeants ....................................................................................................................................Contacts ................................................................................................................................................................................................................................................................................................

C A H T ..........................................................................................................................................Effectif ..........................................................................................................................................Groupe. ..........................................................................................................................................

.........................................................................................................................................................Filiales ...........................................................................................................................................Expert-comptable ......................................................................................................................Commissaire aux comptes ......................................................................................................Autres auditeurs ........................................................................................................................Conseils juridiques ....................................................................................................................

2. OBJECTIF ET MODALITÉS DE L’OPÉRATION

Objectif recherché (1) .......................................................................................................................................................................................................................................................................Modalités principales de l’opération (1) ......................................................................................................................................................................................................................................

Calendrier de l’opération ..................................................................................................................................................................................................................................................................

3. HONORAIRESTemps prévus ..............................................................................................................................Honoraires prévus ......................................................................................................................

(1) Références éventuelles au contrat d’apport ou de fusion, aux procès-verbaux du conseil d’admi-

nistration, du directoire, etc.



ANNEXES 165

SUPPORTS COMMUNS AUX DEUXMISSIONS


Dossier Commissariat aux apports/à la fusion Réf. :

Fiche d’acceptation de mission Page :

Exercice Collaborateur Date :

4. RÉSUMÉ DES CRITÈRES À CONSIDÉRER

Commentaires ou références

• Indépendance ............................................................................

• Disponibilité du commissaire ............................................................................

• Disponibilité des collaborateurs ............................................................................

• Compétence nécessaire disponible ............................................................................

• Possibilité d’appel à des experts ............................................................................

......................................................................... ............................................................................

......................................................................... ............................................................................

......................................................................... ............................................................................

• Délais suffisants ............................................................................

• Particularités de l’opération ............................................................................

• Options retenues par les dirigeants ............................................................................

• Honoraires suffisants ............................................................................

• Diligences non limitées ............................................................................

COMMENTAIRES

.........................................................................................................................................................

.........................................................................................................................................................

.........................................................................................................................................................

5. PROCÉDURE D’APPROBATION

Acceptation de la mission ❐ Envoi lettre d’acceptation (1) ❐

Refus de la mission ❐ Envoi lettre de refus (1) ❐

(1) Exemplaire ci-joint.



4.2 LETTRE D’ACCUSÉ DE RÉCEPTION AU TRIBUNAL DE COMMERCE

Monsieur le Greffier du

Tribunal de Commercede ……………………………

Paris, le 2 mars 2000

NOM - Prénom du CAC

Adresse :

Tél. :

Fax :

OPÉRATION D’APPORT/FUSION

Monsieur,

Je vous accuse réception de l’ordonnance n°… du .../.../2000 me nommantCommissaire à la Fusion dans l’opération d’apport/fusion envisagée par leGroupe « D ».

Je prends immédiatement contact avec mes confrères « Commissaires auxcomptes » et avec la direction du Groupe « D ».

Je vous prie d’agréer, Monsieur, l’expression de mes sentiments distingués.

Le Commissaire à la Fusion

166 ANNEXES



NB : Cette lettre est totalementfacultative pour l’acceptation. Enrevanche une réponse est obligatoireen cas de refus.



4.3 LETTRE D’ACCEPTATION ET LETTRE DE REFUS DE LA MISSION

LETTRE DE REFUS DE LA MISSION DU CAP OU DU CAF(Exemple de formulation)

LETTRE D’ACCEPTATION DE LA MISSION DU CAP OU DU CAF(Éléments de contenu)

ANNEXES 167



Monsieur le Présidentdu Tribunal de commercede ……

(Copie aux fondateurs ou aux dirigeants des sociétés concernées)

Monsieur,

Par ordonnance du ……… vous m’avez désigné en qualité de commissaireaux apports (ou de CAF) dans le cadre de l’opération ………

J’ai le regret de vous informer que, …… (motifs) ………., je ne suis pas enmesure d’accepter cette mission.

Veuillez …

• référence à l’ordonnance du président du Tribunal de commerce,

• rappel des objectifs de la mission,

• intervenants,

• normes de travail et modalités de l’exécution des contrôles,

• période d’intervention,

• délais,

• estimation des honoraires (compte tenu, s’il y a lieu, de l’utilisationd’experts).



4.4 EXEMPLE DE PLAN D’ORGANISATION DE DOSSIER

168 ANNEXES



Plan d’organisation du dossier

Correspondance

1 Requête conjointe au Président du Tribunal de CommerceNomination CAP - CAF

2 Ordonnance du Président du Tribunal de Commerce3 Propositions d’honoraires4 Documents à obtenir5 Lettre d’affirmation

Informations générales

1 Réunion préliminaire2 Présentation du groupe3 Organigramme4 Économie générale de l’opération

Informations Financières et Comptables

1 Société absorbante1-1 Comptes annuels1-2 Rapport du commissaire aux comptes1-3 Notes de synthèse du commissaire aux comptes

2 Société absorbée2-1 Comptes annuels2-2 Rapport du commissaire aux comptes2-3 Notes de synthèse du commissaire aux comptes

Informations Juridiques

1 Projet de Traité de fusion

2 Société Absorbée2-1 Extrait K-Bis2-2 Statuts2-3 Dernière Assemblée d’actionnaires2-4 Rapport de gestion

3 Société Absorbante3-1 Extrait K-Bis



ANNEXES 169



3-2 Statuts3-3 Dernière Assemblée d’actionnaires3-4 Rapport de gestion3-5 Contrôle détention 100 % du capital de l’absorbée

(procédure de fusion simplifiée)

DILIGENCES DU COMMISSAIRE AUX APPORTS

1. Description des apports2. Diligences sur les valeurs individuelles

3. Diligences sur la Valeur globale

DILIGENCES DU COMMISSAIRE À LA FUSION

1. Valeurs relatives2. Caractère équitable du rapport d’échange



4.5 FUSIONS ET APPORTS PARTIELS D’ACTIFS :

CONTRÔLES POSSIBLES DES ASPECTS FORMELS

Les contrôles proposés ci-après ne sont ni obligatoires, ni exhaustifs. Ils per-mettent au commissaire aux apports et à la fusion, s’ils interviennent suffi-samment en amont de l’opération, de suggérer les améliorations qui leursemble utiles à son bon déroulement.

FUSIONS ET APPORTS PARTIELS D’ACTIF

Contrôles possibles des aspects formels

Sociétés concernées :

Société absorbante ou bénéficiaire des apports :

......................................................................................................................

Société absorbée ou apporteuse :

......................................................................................................................

Ce questionnaire couvre les prescriptions légales et réglementairesconcernant :

– les dispositions d’ordre général sur les fusions ou apports partiels d’actifs ;

– le contenu du projet de fusion, y compris les aspects fiscaux ;

– le contenu des rapports des conseils d’administration et du directoire auxassemblées générales extraordinaires des sociétés en présence ;

– les formalités de publicité.

170 ANNEXES





ANNEXES 171



ASPECTS JURIDIQUES Oui Non N/a Réf .

1. DISPOSITIONS GÉNÉRALES

1.1 Lorsque la société absorbante détient latotalité des actions ou parts de la sociétéabsorbée :

• la fusion est-elle soumise au régime defusion simplifiée prévu à l’article L. 236-11 ?

• si oui, les actes de cession de parts ou

ordres de mouvements (actions) attestent-ils que les actions ou parts de l’absorbéeont toutes été acquises par la sociétéabsorbante au plus tard au jour du dépôt augreffe du projet de fusion ?

• lorsque l’absorbante détient les parts ouactions de l’absorbée, ou lorsque l’absorbéedétient ses propres actions ou parts, l’ab-sorbante a-t-elle renoncé, dans le projet defusion, à émettre les actions rémunérant saparticipation dans l’absorbée (article L 236-32e alinéa 1 : fusion -renonciation) ?

1.2 Dans l’hypothèse où la fusion serait rémuné-rée non seulement par les actions de l’ab-sorbante, mais également par une soulte,celle-ci n’excède-t-elle pas 10 % de la valeurnominale des parts ou actions attribuées(article L. 236-1, 4e alinéa) (1) ?

1.3 Dans le cas où l’absorbée détient desactions ou parts de l’absorbante :

• celle-ci a-t-elle opté pour la réduction ducapital d’un montant égal à la valeur nomi-nale des actions ou parts détenues par l’ab-sorbée (2) ?

• si oui, est-il prévu dans le traité de fusiond’ajuster la prime de fusion de la différenceentre la valeur d’apport et la valeur nominaledes actions annulées ?

(1) Si la soulte excède 10 %, on est en présence d’une dissolution suivie d’une liquidation et nond’une fusion.

(2) Ce choix ne rend pas nécessaire la mise en oeuvre du formalisme propre aux réductions decapital.



172 ANNEXES




• dans le cas où la société absorbante décidede conserver ses propres actions ou parts,a-t-on vérifié qu’il s’agit d’une société paractions et qu’elle ne possède pas plus de 10% de son capital (compte tenu des autresactions propres qu’elle détiendrait déjà).(3)

1.4 Fusion : Principe de la transmission universelledu patrimoine (droits, biens obligations et

créances) :La transmission des biens envisagée respecte-t-elle :

• l’accord du ou des cocontractants pour lescontrats intuitu personae ?

• l’accord de l’autorisation administrativepour les contrats administratifs ?

• pour les sociétés dont les titres de partici-pation sont apportés, existe-t-il une clausestatutaire prévoyant un agrément en cas defusion et si oui la procédure d’agrément a-t-elle été respectée ?

1.5 Prise d’effet de l’opération• la période de rétroactivité n’est-elle ni

antérieure à la date de clôture du dernierexercice clos de la société absorbée ouapporteuse, ni postérieure à la date de clô-ture de l’exercice en cours de la sociétébénéficiaire ?

• en cas d’apport à une société nouvelle, ladate d’effet n’est-elle pas antérieure à sadate d’immatriculation ?

1.6 Lorsque la société absorbée a émis des obliga-tions convertibles en actions ou des obliga-

tions avec bons de souscription d’actions est-il prévu de réunir l’assemblée générale del’absorbante pour qu’elle renonce au droit pré-férentiel de souscription pour les actions àémettre à la suite des conversions ou de l’exer-cice des bons (articles L.225-164, 3e alinéa et L.225-156, 2e alinéa) ?

(3) Article L. 233-29 du Code de commerce.



ANNEXES 173




1.7 Lorsque la société absorbante ou la sociétéabsorbée, ou la société bénéficiaire de l’apportpartiel d’actif, a émis des O.B.S.A. ou des O.C.,a-t-elle usé de la possibilité offerte par la loide suspendre l’exercice des droits de souscrip-tion ou des droits à conversion (article L. 194-1, ler alinéa et D. 174-3) ?

1.8 En présence de valeurs mobilières composéesautres que des obligations convertibles et desobligations avec bons de souscription, ainsiqu’en cas d’options de souscription d’ac-tions, les contrats propres à ces émissionsprévoient-ils la suspension des droits ?

1.9 Les aspects sociaux suivants ont-ils étéexaminés ? :

• préalablement à la réunion des conseilsd’administration arrêtant le principe de lafusion ou de l’apport, le comité d’entreprise

de chaque société a-t-il été consulté ?• harmonisation des régimes sociaux, notam-

ment concernant les caisses de retraite, desdroits additionnels en matière de retraite ?

• contrats de participation et d’intéressement ?

• conventions collectives ?

1.10 L’objet social de la société bénéficiaire desapports ou de la société absorbante est-ilcompatible avec l’activité de la société absor-bée ou celle de la branche apportée ?

2. PROJET DE FUSION OU D’APPORT PARTIELD’ACTIF

2.1 Le projet de fusion ou d’apport contient-illes énonciations suivantes (article D. 254) ?

• la forme, la dénomination et le siège socialde toutes les sociétés participantes ;



174 ANNEXES




• les motifs, buts et conditions de la fusionou de la scission ;

• les dates auxquelles ont été arrêtés lescomptes des sociétés intéressées utiliséspour établir les conditions de l’opération (4) ;

• la date à partir de laquelle les opérations dela société absorbée ou scindée seront, dupoint de vue comptable, considéréescomme accomplies par la ou les sociétésbénéficiaires des apports ;

• la désignation et l’évaluation de l’actif etdu passif dont la transmission aux sociétésabsorbantes ou nouvelles est prévue ;

• le rapport d’échange des droits sociaux et,le cas échéant, le montant de la soulte ;

• le montant prévu de la prime de fusion oude scission ;

• les modalités de remise des parts ou actions

et la date à partir de laquelle ces parts ou

actions donnent droit aux bénéfices, ainsi quetoute modalité particulière relative à ce droit ;

• les droits accordés aux associés ayant desdroits spéciaux et aux porteurs de titresautres que des actions (par exemple, lestitulaires de certificats d’investissement),ainsi que, le cas échéant, tous avantagesparticuliers.

2.2 Les mentions suivantes figurent-elles éga-lement dans le projet de fusion ou d’APA ? :

• conditions suspensives (approbation del’opération par l’autre société, autorisationsadministratives, agréments ..) ;

(4) Un état comptable intermédiaire de moins de trois mois à la date du projet de fusion doit êtreétabli pour chaque société, dans le cas où les derniers comptes annuels se rapportent à unexercice clos depuis plus de six mois à la date du projet de fusion des sociétés participantes.




• modalités de reprise des engagements liés àl’émission par l’absorbante des valeurs mobi-lières composées (O.C., O.B.S.A.) ou de stockoptions.

2.3 Annexes au projet de traité

Les annexes contiennent-elles les éléments suivants ? :

• engagements hors-bilan ;

• détail des immobilisations ;

• listes des baux ;

• litiges en cours ;

• liste des biens immobiliers ;

• liste des contrats ;

• nantissements et privilèges ;

• détail des titres de participation ;

• liste des emprunts ;

• liste des salariés ;

• conventions collectives.

(Liste non exhaustive)

S’assurer, notamment en cas d’APA d’une branchecomplète d’activité ou d’une scission, que le pro-

jet de traité contient une liste détaillée des biens,droits et passifs apportés ?

2.4 Signature du projet de fusion ou d’apportpartiel d’actif

• Le projet de fusion a-t-il été arrêté par leconseil d’administration, le directoire (SA) oules assemblées générales (SARL) des sociétés

concernées (article L. 236-6, premier alinéaD. 254) ?

• Le projet de fusion est-il signé par lesreprésentants de toutes les sociétés concer-nées. Ceux-ci ont-ils été habilités par leconseil d’administration, le directoire (SA)ou I’A.G.0. (SARL) ?

ANNEXES 175






3. DÉCISION DES ASSOCIÉS OU ACTIONNAIRES

3.1 Rapport des conseils d’administration

• Le rapport du conseil d’administration oudu directoire à l’assemblée générale extra-ordinaire de la société absorbante contient-il les explications et justifications suivantes(article D 256, premier alinéa) ? :

– analyse économique et juridique du projet,– précision sur le rapport d’échange et les

méthodes d’évaluation utilisées qui doi-vent être concordantes,

– difficultés particulières d’évaluation.

• Même question pour le rapport à l’assem-blée générale extraordinaire de la sociétéabsorbée ?

• Les informations données dans ces rapportssur le rapport d’échange :

– montrent-elles que l’approche multi-cri-

tères a été retenue ?– sinon, est-il expliqué les raisons pour les-

quelles l’approche multi-critères n’a pasété adoptée ?

– ces raisons paraissent-elles suffisantes ?

3.2 Information des actionnaires

• Les sociétés ont-elles mis à la dispositiondes actionnaires au siège un mois au moinsavant la date de I’AGE les documents sui-vants ?

– projet de fusion,

– rapport du CA ou du directoire,– rapport du commissaire à la fusion,

– comptes annuels approuvés par les AGainsi que les rapports de gestion des troisderniers exercices,

– le cas échéant, un état comptable inter-médiaire.

176 ANNEXES






4. FORMALITÉS DE PUBLICITÉ DU PROJET DETRAITÉ DE FUSION OU D’APPORT

• Le projet a-t-il fait l’objet d’un avis dans un journal d’annonces légales du départementdu siège social par chacune des sociétésparticipantes à l’opération (article D. 255) ?

• L’avis contient-il les mentions suivantes ?

– identité des sociétés,– évaluation globale de l’actif et du passif

transmis,

– rapport d’échange,

– montant de la prime de fusion ou descission,

– date du projet de fusion et date et lieudes dépôts aux greffes de ce projet.

• Le projet a-t-il fait l’objet d’un dépôt augreffe du tribunal de commerce du lieu dusiège social de chacune des sociétés parti-cipantes ?

• A l’issue du délai de 30 jours, des créanciersont-ils fait des oppositions ?

• Pour les sociétés faisant appel public àl’épargne, cet avis a-t-il aussi été publié auB.A.L.O. (article D. 255) ?

• Pour les sociétés faisant appel public àl’épargne, un communiqué pour informer lepublic, a-t-il été émis (recommandationCOB) ?

Sociétés dont les titres sont négociés sur un

marché réglementé • Pour les sociétés bénéficiaires des apports,

dont les titres sont négociés sur un marchéréglementé, l’admission à la cote des nou-velles actions a-t-elle donné lieu à larédaction du document E en annexe durapport du conseil d’administration ?

ANNEXES 177






• Le projet de document E a-t-il été soumis àla COB deux mois avant l’assemblée ?

• À défaut de document E, la société cotée a-t-elle établi un prospectus ?

• Le document E ou le prospectus ont-ils étépubliés dans un journal d’information éco-nomique de diffusion nationale ?

178 ANNEXES





ASPECTS FISCAUX Oui Non N/a Réf .

Engagements fiscaux dans le projet de fusion en

matière d’impôt sur les bénéfices (l’absence

d’engagement rend implicite l’application, aux

fusions, du régime de droit commun des

dissolutions de sociétés et, aux apports partiels d’ac-

tif, du régime des plus ou moins-values).

1. L’opération est-elle placée sous le régime defaveur (article 210 A ou B du CGI) ?

Si oui, le projet de traité de fusion (ou d’apport)mentionne-t-il de manière expresse l’option ?

2. Dans la mesure où la fusion est placée sous lerégime de faveur, les biens sont-ils apportéspour leur valeur nette comptable ? (≠ de lavaleur vénale réelle). Le projet de traitécontient-il les informations suffisantes relativesaux écritures comptables que la société absor-bante doit reprendre à son bilan (valeur d’origine,amortissements et provisions pour dépréciation) ?

3. Dans le cas d’une fusion, le projet de traité pré-voit-il les modalités de reconstitution de laréserve spéciale des plus-values à long terme etdes provisions réglementées (à l’exception desamortissements dérogatoires pour les apports àla valeur réelle), par imputation, le cas échéant,sur les primes d’apport ou de fusion ?

4. Pour les fusions (article 210 A du CGI), lasociété absorbante a-t-elle pris l’engagementdans le projet de fusion :

• de réintégrer dans ses bénéfices impo-sables, par parts égales, les plus-values

afférentes aux éléments amortissablesreçus en apport ;

• de calculer les plus-values réalisées ultérieu-rement à l’occasion de la cession des immo-bilisations non amortissables qui lui sontapportées d’après la « valeur fiscale » que cesbiens avaient dans la société absorbée ;

ANNEXES 179






• de se substituer à la société absorbée pour la

réintégration des plus-values dont l’imposi-

tion avait été différée chez cette dernière ;

• de reprendre au passif de son bilan les pro-visions réglementées autres que les amor-tissements dérogatoires et la « réserve spé-ciale des plus-values à long terme »constituées par la société absorbée ;

• de reprendre à son passif les provisions dont l’im-

position est différée chez la société absorbée ?

• de se substituer à tous les engagementsqu’aurait pu prendre la société absorbée àl’occasion d’opérations de fusions ou d’ap-ports partiels d’actifs soumis au régime defaveur prévu aux articles 210 A et 210 B duCode Général des Impôts et de calculerultérieurement les plus-values de cessionafférentes à ces mêmes titres par référenceà la valeur que les biens initialementapportés par la société absorbée avaient, du

point de vue fiscal, dans les propres écri-tures de cette dernière ?

• de conserver les titres de participation quela société absorbée aurait acquis depuismoins de deux ans et pour lesquels elleaurait opté pour le régime des sociétésmères et filiales prévu à l’article 145 duCode Général des Impôts ?

• d’inscrire à son bilan les éléments autresque les immobilisations pour la « valeur fis-cale » qu’ils avaient dans les écritures de lasociété absorbée.

5. Pour les apports partiels d’actif (article 210 Bdu CGI), l’apport concerne-t-il une branchecomplète d’activité ?

Si l’activité concerne exclusivement des titres departicipation, le taux de détention conféré par lestitres permet-il de qualifier fiscalement l’opéra-tion d’apport de branche complète d’activité ?

180 ANNEXES






6. Lorsque les réponses aux deux questions précé-dentes ont été négatives, l’apport partiel d’actif a-t-il fait l’objet d’un agrément préalable duMinistère de I’Économie et des Finances ?

7. En l’absence d’agrément, la société apporteuses’est-elle engagée dans le projet de fusion :

• à conserver pendant cinq ans les titres

reçus en contrepartie de l’apport ;• à calculer ultérieurement les plus-values decession afférentes à ces mêmes titres parréférence à la valeur que les biens apportésavaient du point de vue fiscal dans sespropres écritures ?

8. La créance de carry-back détenue par l’absorbéea-t-elle été éliminée des actifs apportés ? (ouun agrément a-t-il été obtenu ?)

Engagements en matière de TVA

9. La société absorbante s’est-elle engagée, dans

le projet de fusion, à soumettre à la TVA lescessions ultérieures de biens et à opérer lesrégularisations de déduction auxquelles l’ap-porteuse aurait été tenue ?

10. A-t-on prévu la mention permettant à l’absor-bante de bénéficier des avantages de TVAimmobilière dont disposait l’absorbée ?

11. La créance de l’absorbée sur I’Etat, née de lasuppression du décalage d’un mois, figure-t-elle dans les apports ?

12. L’absorbante a-t-elle prévu la déclaration spé-

ciale en matière de TVA prévue en cas de fusion

ANNEXES 181





182 ANNEXES


SUPPORTS CONCERNANT LA MISSIONDU COMMISSAIRE AUX APPORTS

4.6 LISTE AIDE-MÉMOIRE DES PRINCIPALES VÉRIFICATIONS

Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :

COMMISSARIAT AUX APPORTS

Liste aide-mémoire des principales vérifications

Cette liste aide-mémoire développe les vérifications possibles dans le cadred’une opération d’apport ; pour l’apport d’éléments d’actif isolés pouvantêtre effectué dans le cadre d’une constitution de société ou d’augmentation

de capital ainsi que pour les apports partiels d’actif, le commissaire auxapports peut se reporter à la rubrique des comptes annuels concernée.

Les vérifications suggérées ci-après sont adaptées dans la mesure où :

– les apports peuvent être reliés à des comptes annuels certifiés par descommissaires aux comptes ou des comptes intermédiaires que lescommissaires aux comptes auront contrôlés,

– les commissaires aux apports auront pu s’assurer, par l’examen de leurstravaux, des conclusions portées.

SOMMAIRE

1. Prise de connaissance générale.

2. Contrôle de la valeur des apports pris individuellement.

3. Approche directe de la valeur des apports.

4. Contrôle des avantages particuliers stipulés.



ANNEXES 183

SUPPORTS CONCERNANT LA MISSION DU COMMISSAIRE AUX APPORTS


1 - PRISE DE CONNAISSANCE GÉNÉRALE

Le commissaire aux apports doit obtenir une connaissance générale de l’en-treprise apporteuse et une compréhension suffisante de l’opération de

fusion.

1.1 Détermination des risques généraux de l’entreprise apporteuse

Recherche d’informations de base :

– Structures juridiques, statuts.

– Structures opérationnelles et produits.

– Structures administratives.

– Systèmes comptable et de contrôle interne.

– Secteur d’activité, parts de marché.

– Historique, évolutions, prévisions…

Visite des lieux d’exploitation (éventuellement).

Contacts avec les commissaires aux comptes.

1.2 Prise de connaissance de l’opération

Entretien avec les dirigeants et les responsables des services ayant préparél’opération :

– de l’entreprise apporteuse,

– de l’entreprise bénéficiaire des apports.

Examen des documents de base concernant l’opération :

– déclarations d’intention ou protocoles d’accord établis par les partiespour préparer l’opération,

– projet de fusion ou traité d’apport,

– rapports du conseil d’administration destinés à être présentés aux action-naires,

Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



184 ANNEXES



– inventaire détaillé des apports,

– modalités de calcul des évaluations (y compris celles qui n’auraient pasété retenues dans le traité),

– documents comptables de toute nature se rapportant à l’opération(comptes annuels et le cas échéant comptes intermédiaires),

– rapport des experts.

Procédures analytiques sur les informations financières et comptablesservant de base à l’opération.

Contacts avec les conseils extérieurs éventuellement consultés par lessociétés concernées (experts en évaluation).

Recherche d’informations liées aux méthodes d’évaluation.

Dans le cas d’une approche de la valeur par la rentabilité future, recherche

de documents relatifs aux :– produits, services de la société,

– études techniques et commerciales,

– coûts de revient prévisionnels,

– budget de trésorerie, etc.

2 - CONTRÔLE DE LA VALEUR DES APPORTS PRIS INDIVIDUELLEMENT

Lorsque le bilan servant de base à l’opération a été contrôlé par lescommissaires aux comptes de la société apporteuse, et en particulier dansle cas où les apports sont effectués en valeur comptable, le commissaire

aux apports utilise les travaux de contrôle qu’ils ont effectués et qui ser-vent les objectifs de sa mission, dans le respect des conditions d’utilisationdes travaux effectués par d’autres personnes.

2.1 Contrôle de la réalité des actifs et passifs apportés

Le commissaire aux apports s’assure de la réalité des actifs apportés,notamment de l’existence, de la propriété et de la nature des biens apportés,.

Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



ANNEXES 185



Immobilisations incorporelles

– Justification de la comptabilisation de certains éléments par référence aux :• contrats de bail, notamment baux commerciaux,• titres concernant la propriété de brevets et/ou de marques.

– Actes d’achat et/ou traités d’apport pour les fonds commerciaux acquis…– Recherche d’éventuelles entraves à la libre cessibilité de ces biens.

– Confirmation directe auprès de l’INPI (brevets) et du greffe du tribunal decommerce (nantissement éventuel du fonds de commerce).

Immobilisations corporelles

– Terrains et bâtiments :• titres de propriété,• confirmation de la conservation des hypothèques,• absence de construction sur sol d’autrui.

– Autres immobilisations :• factures d’acquisition.

– Recoupement de l’inventaire permanent avec :• l’inventaire physique,• les rapports d’expertise.

– Recherche des immobilisations détenues par des tiers.

– Recherche des immobilisations appartenant à des tiers et utilisées parl’entreprise.

– Recherche de biens en crédit-bail :• inventaire,

• contrats,• confirmation auprès du greffe du tribunal de commerce de l’absence d’ins-

cription de privilèges – inscriptions de crédit-baux – réserves de propriété.

Immobilisations financières

– Confirmation de l’existence et de la propriété des titres auprès de l’inter-médiaire habilité ou de la société émettrice.

Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



186 ANNEXES



– Vérification de l’absence de nantissement.

– Examen des contrats de prêts et confirmation des comptes rattachés.

– Examen des statuts.

Stocks et encours

– Existence de procédures fiables de contrôle et de recensement des quan-tités.

– Examen des inventaires permanents et de l’inventaire physique établipour l’opération d’apport :

• en l’absence d’assistance du commissaire aux apports à cet inventaire,rapprochement des quantités contrôlées par sondage sur les existants àla date des contrôles, avec celles existant à l’inventaire, par examendes pièces justificatives des mouvements d’entrée et de sortie.

– Confirmation directe des stocks en dépôt.

Créances

– Existence de procédures fiables de contrôle de l’enregistrement descréances.

– Rapprochements des balances auxiliaires avec les comptes collectifs dugrand livre.

– Procédures de confirmation directe (si jugées nécessaires).

Provisions réglementées

Subventions d’investissement

– S’assurer de leur correct traitement dans le traité d’apport.

Dettes

– Examen des contrats d’emprunts.

– Existence de procédures fiables pour la constatation des dettes etcharges à payer.

Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



ANNEXES 187



– Rapprochements des balances auxiliaires avec les comptes collectifs dugrand livre.

– Procédures de confirmation directe (si jugées nécessaires).

2.2 Contrôle de l’exhaustivité des passifs transmis – Existence de passifs fiscaux ou sociaux différés, et notamment :

• de dettes sociales éventuellement non comprises dans les apports,notamment les passifs liés aux engagements de retraite à l’égard dupersonnel,

• de dettes fiscales différées transférées à la société bénéficiaire desapports résultant :* soit d’options fiscales antérieurement prises par l’apporteuse,* soit des conséquences résultant du régime fiscal applicable à l’opéra-

tion d’apport considérée.

Engagements

– Existence d’engagements hors bilan et de leur incidence éventuelle surl’évaluation individuelle des apports.

– Confirmation des avocats ou conseils juridiques.

2.3 Contrôle de la valeur individuelle des apports

L’objectif du commissaire aux apports est de s’assurer que les apports nesont pas surévalués.

Approche générale :

– Examen des travaux des commissaires aux comptes de la société appor-teuse sur le bilan servant de base à l’opération.

– En cas de réestimations des apports par rapport à leur valeur comptabletelle qu’elle ressort du bilan servant de base à l’opération :

• pertinence des méthodes d’évaluation retenues,

• pertinence des éléments retenus dans les calculs.

Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



Contrôles spécifiques :

Immobilisations incorporelles

– Frais d’établissement :

• élimination des non-valeurs (frais de constitution, d’augmentation decapital),

• examen des chiffres de base et justification des hypothèses retenuespour évaluer certaines dépenses activées (prospection, publicité).

– Frais d’étude et de recherche :

• analyse de leur utilité pour l’entreprise bénéficiaire des apports,

• justification de leur inscription à l’actif :* projets nettement individualisés et coûts distinctement établis,* sérieuses chances de réussite technique et de rentabilité commerciale.

– Droit de bail :

• examen :* de la situation des locaux,* des conditions juridiques et financières du contrat,* de la durée du bail restant à courir,* des transactions récentes intervenues.

– Brevets, licences, dessins et marques :

• revenus attendus,

• protection juridique,

• durée de validité,

• distinction entre les éléments :

* acquis par l’entreprise,* créés par l’entreprise,* utilisés par l’entreprise,* utilisés par des tiers (concession de l’exploitation contre des rede-

vances),

• examen des rapports d’experts,

• recours éventuel à un expert spécialisé.

188 ANNEXES



Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



– Fonds commercial :

• vérification des données de base utilisées pour les différentes méthodesd’évaluation,

• cohérence des hypothèses retenues (éléments prévisionnels, calculs

effectués...),• inscription dans une fourchette acceptable de la valeur retenue.

Immobilisations corporelles

– Examen des résultats des expertises.

– Vérification des calculs effectués et des méthodes retenues pour l’éva-luation.

– Comparaison des valeurs attribuées avec les prix de marché.

Immobilisations financières

– Titres :• examen des cours de bourse éventuellement retenus pour l’évaluation,

• contrôle de la valeur globale des entreprises dans lesquelles la sociétémère détient des participations évaluées par quote-part de l’actif net(contrôles identiques à ceux effectués dans la société mère).

– Créances à terme et prêts non productifs d’intérêts apportés en valeuractuelle :

• calculs d’actualisation,

• garanties éventuelles prévues dans les contrats de prêts.

Stocks et en-cours

– Stocks et en-cours apportés à leur valeur nette comptable :

• conformité des méthodes d’évaluation de ces éléments avec les prin-cipes comptables,

• fiabilité des procédures de constatation de provisions (notamment encas d’existence de contrats de longue durée).

ANNEXES 189



Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



– Stocks apportés à une valeur différente (cours du jour pour les matièrespremières, prix de vente déduction faite des frais commerciaux pour lesproduits finis, ...) :

• examen de la validité des prix retenus.

Créances et dettes

– Existence de procédures fiables pour la constatation des provisions pourdépréciation des créances.

– Examen des balances par ancienneté des créances et des encaissementsultérieurs.

– Existence de procédures fiables pour s’assurer de l’indépendance desexercices pour les dettes et les créances.

2.4 Contrôle des événements survenus pendant la période de rétroactivité

Le commissaire aux apports s’assure que les faits intervenus entre la datede prise d’effet de l’opération et la date de son rapport ne sont pas denature à remettre en cause l’évaluation des apports et des avantages parti-culiers stipulés.

Absence de comptes intermédiaires proches de la date du rapport

du commissaire aux apports

Entretien avec les dirigeants sur l’existence d’éléments confirmant ou infir-mant les évaluations précédemment retenues :

– Évolution des domaines sensibles (provisions et prise en compte des pas-

sifs éventuels, des engagements hors bilan, confirmation des prévi-sions,…).

– Événements postérieurs modifiant la consistance ou l’évaluation dupatrimoine.

– Traitement, le cas échéant, des pertes survenues pendant la période derétroactivité.

– Absence de cession des éléments du patrimoine apporté.

190 ANNEXES



Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



Existence de comptes intermédiaires proches de la date du rapport

du commissaire aux apports

– Procédures analytiques sur les comptes intermédiaires (notammentcomparaison avec les comptes ayant servi de base à l’opération).

– Entretien avec les dirigeants (voir ci-dessus).– Contrôles complémentaires en cas de contradiction entre les résultats des

procédures analytiques et les informations recueillies auprès des dirigeants.

– Utilisation des travaux de contrôle éventuellement faits par le commis-saire aux comptes de la société.

– Utilisation d’une lettre d’affirmation.

3 - APPROCHE DIRECTE DE LA VALEUR DES APPORTS

Dans le cas d’une fusion ou d’un apport de branche d’activité, le commis-

saire aux apports apprécie la valeur globale des apports selon unedémarche en règle générale distincte de celle qu’il a retenue pour contrôlerla valeur individuelle des apports. Cette démarche relève des techniquesd’évaluation d’entreprise et doit conduire le commissaire aux apports àapprocher la valeur réelle des apports pris dans leur ensemble par référence :

– à la valeur boursière, si la société absorbée est cotée,

– à la valeur de rentabilité (capitalisation d’un résultat normatif, actualisa-tion de flux de trésorerie prévisionnels…),

– à leur valeur patrimoniale (actif net réévalué corrigé d’un goodwill oud’un badwill),

– à leurs valeurs analogiques (comparaisons boursières, transactionscomparables),

– le cas échéant, à leur valeur de contrepartie, c’est-à-dire à la valeurréelle des titres émis en rémunération des apports. C’est à ce titre que,dans le cadre d’un apport partiel d’actif non soumis au régime des scis-sions, le commissaire aux apports sera tout de même appelé à porter uneappréciation sur la rémunération des apports.

ANNEXES 191



Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



En principe, une telle démarche ne conduit pas nécessairement le commis-saire aux apports à procéder lui-même à une estimation de la valeur desapports pris dans leur ensemble. En effet, iI peut se limiter à porter uneappréciation :

– sur le taux d’actualisation implicite qui permet de réconcilier la valeurglobale des apports avec la séquence des flux prévisionnels de trésoreriesusceptibles d’être générés par les biens apportés ;

– ou sur le multiple implicite obtenu en divisant la valeur globale desapports par le résultat normatif de l’ensemble apporté.

4 - CONTRÔLE DES AVANTAGES PARTICULIERS STIPULÉS

Le commissaire aux apports examine la nature et, le cas échéant, la valeurdes avantages particuliers stipulés :

– recensement des avantages particuliers faisant l’objet d’une stipulation

dans le contrat de fusion ;

– nature des avantages particuliers stipulés :

• description,

• conformité avec la loi (absence de rupture illicite de l’égalité entreactionnaires),

• adéquation aux intérêts de la société (absence d’abus de majorité).

– valeur des avantages particuliers stipulés (dans la mesure où ils peuventfaire l’objet d’une évaluation).

192 ANNEXES



Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



4.7 LETTRE D’AFFIRMATION

EXEMPLE DE LETTRE D’AFFIRMATIONDES DIRIGEANTS DE LA SOCIÉTÉ APPORTEUSE

En-tête de lasociété apporteuse

Date aussi proche que possiblede la date du rapportdu commissaire aux apports

Monsieur le Commissaire aux apports,

Dans le cadre de la mission de commissariat aux apports qui vous a été confiéepar décision de justice à la demande de ……………… (société bénéficiaire desapports) dans le cadre de l’opération (5), nous vous confirmons les déclarationssuivantes qui vous ont été faites et que vous avez estimées importantesconcernant notamment les informations prévisonnelles établies sous notre res-

ponsabilité sur lesquelles se fondent l’évaluation des apports effectués parnotre Société à la Société ………………………

Nous vous confirmons que les informations prévisionnelles retenues pourl’évaluation des apports reflètent la situation future que nous avons estimée laplus probable et que les décisions que nous avons prises ou les actions quenous envisageons ne contredisent pas les hypothèses retenues qui sont repro-duites dans l’annexe jointe à la présente lettre.

Nous vous confirmons par ailleurs qu’à ce jour, il n’est intervenu aucun événe-ment ou fait important, dont nous aurions connaissance et qui serait de natureà affecter, dans ses aspects les plus significatifs, l’évaluation des apports dans

le cadre de l’opération envisagée. Veuillez agréer, Monsieur le Commissaire aux apports, l’expression de nossentiments distingués.

Le représentant légal de la société apporteuse

ANNEXES 193



(5) Préciser la nature de l’opération et le nom des sociétés participant à l’opération :– augmentation de capital par apport en nature,– fusion, scission, apport partiel d’actif.



SUPPORTS CONCERNANT LA MISSIONDU COMMISSAIRE À LA FUSION

4.8 LISTE AIDE-MÉMOIRE DES PRINCIPALES VÉRIFICATIONS

194 ANNEXES


Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :

COMMISSARIAT À LA FUSION

Liste aide-mémoire des principales vérifications

Cette liste aide-mémoire développe les vérifications possibles dans le cadred’une opération de fusion.

SOMMAIRE

1. Prise de connaissance générale.

2. Vérification de la pertinence des valeurs relatives des actions dessociétés participant à l’opération.

3. Vérification du caractère équitable du rapport d’échange.



PRISE DE CONNAISSANCE GÉNÉRALE

Le commissaire à la fusion se fait préciser les objectifs de l’opération ainsique le contexte économique et juridique dans lequel elle se situe.

Entretiens avec les dirigeants et les responsables des services ayant préparél’opération dans chaque société :

– circonstances et objectifs de l’opération,

– motivations de parties concernées (restructuration interne, associationd’intérêts, rachat),

– synergies attendues,

– attentes fiscales.

Examen du projet de fusion.

Procédures analytiques sur les derniers comptes annuels et sur les docu-ments comptables de synthèse disponibles :

– identification des comptes significatifs…

Contacts avec les commissaires aux comptes.

Étude du rapport du conseil d’administration ou du directoire de chaquesociété participant à l’opération :

– explication et justification du projet :

• aspects juridiques et économiques,

• rapport d’échange et méthodes d’évaluation (qui doivent être concor-dantes pour les sociétés concernées),

• difficultés particulières d’évaluation.

Contact avec les conseils extérieurs éventuellement consultés par les socié-tés concernées (experts en évaluation).

ANNEXES 195

SUPPORTS CONCERNANT LA MISSION DU COMMISSAIRE À LA FUSION


Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



VÉRIFICATION DE LA PERTINENCE DES VALEURS RELATIVES DESACTIONS DES SOCIÉTÉS PARTICIPANT À L’OPÉRATION

Multiplicité et spécificité des critères d’évaluation utilisés

Critères de comparaison et méthodes d’évaluation :

– s’assurer que plusieurs critères et méthodes sont retenus,

– s’assurer qu’ils représentent bien chacun une approche différente du pro-blème et ne font pas double emploi entre eux.

Cas de l’utilisation d’une seule méthode :

– adéquation de cette méthode au cas traité,

– recoupement des résultats obtenus à l’aide d’une ou plusieurs autresméthodes.

Pertinence des critères retenus

Appréciation des perspectives de développement des deux entreprises, afinde s’assurer qu’elles ne divergent pas.

Adéquation des critères et méthodes d’évaluation retenus au cas traité, etaux secteurs d’activité respectifs des sociétés concernées.

Comparaisons des valeurs relatives utilisées pour la détermination du rap-port d’échange avec :

– des transactions récentes,

– des comparables boursiers,

– des ratios usuels de la profession,

– la valeur attribuée aux apports de chaque société.Pertinence des éléments pris en compte pour le calcul des valeurs

relatives.

Existence de retraitements d’harmonisation des règles comptables, en par-ticulier d’amortissement et de provisionnement chez les sociétés partici-pant à l’opération.

196 ANNEXES



Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



Élimination des éléments non récurrents dans le résultat des sociétés parti-cipant à l’opération.

Examen des travaux des commissaires aux comptes sur les comptes ayantservi de base à la détermination des valeurs relatives.

Sensibilité des valeurs relatives

– Incidence de la variation des paramètres utilisés lors de la mise en œuvredes méthodes d’évaluation sur les valeurs relatives attribuées aux actions.

VÉRIFICATION DU CARACTÈRE ÉQUITABLE DU RAPPORT D’ÉCHANGE

Le commissaire à la fusion vérifie que l’importance relative donnée auxméthodes d’évaluation dans la détermination du rapport d’échange proposéne conduit pas à favoriser certains actionnaires.

– Établissement d’un tableau comparatif entre les valeurs relatives résul-tant des différentes approches envisagées.

– Explication et justification de la pondération entre les différents critères,implicite dans le rapport d’échange figurant au traité de fusion.

– Analyse de l’incidence de l’opération sur le BPA (Bénéfice par action) dela société bénéficiaire des apports.

– Recherche du point mort, c’est-à-dire des effets de synergie nécessairespour compenser l’effet de dilution.

ANNEXES 197



Dossier Réf. :

Page :

Exercice Date :



4.9 LETTRE D’AFFIRMATION

EXEMPLE DE LETTRE D’AFFIRMATION DES DIRIGEANTSDE CHAQUE SOCIÉTÉ PARTICIPANT À UNE OPÉRATION DE FUSION,

SCISSION, APPORT PARTIEL D’ACTIF.

(Lettre à obtenir de chaque société, conjointe ou non)

Date aussi proche que possiblede la date du rapportdu commissaire à la fusion

Monsieur le Commissaire à la fusion,

Dans le cadre de la mission de commissariat à la fusion qui vous a été confiéepar décision de justice dans le cadre de l’opération (6), nous vous confirmonsles déclarations suivantes qui vous ont été faites et que vous avez estiméesimportantes concernant les hypothèses retenues pour l’élaboration desdonnées prévisionnelles, établies sous notre responsabilité, ayant servi de base

à la détermination des valeurs relatives attribuées aux actions (ou parts) denos sociétés.

Nous vous confirmons que les hypothèses retenues pour déterminer les don-nées prévisionnelles, reflètent la situation future que nous avons estimée laplus probable et que les décisions que nous avons prises ou les actions quenous envisageons ne contredisent pas les hypothèses retenues.

(le cas échéant)

– Pour la méthode d’actualisation des flux de trésorerie prévisionnels, nousvous confirmons :

• que le flux de trésorerie retenu pour le calcul de la valeur des entreprises àl’issue de l’horizon de prévision, correspond à un flux normatif ;

• que les paramètres utilisés (coût moyen pondéré du capital et taux decroissance à l’infini) ont été déterminés en considération de chaque entre-prise et de son marché.

198 ANNEXES



(6) Préciser la nature de l’opération et le nom des sociétés participant à l’opération (fusion, scis-sion, apport partiel d’actif soumis au régime des scissions).



– Pour les comparaisons boursières, nous vous confirmons que le cours debourse des sociétés participant à l’opération de ……… ne sont pas affectéspar des opérations particulières.

Par ailleurs, aucun événement ou fait n’est intervenu à ce jour qui serait denature à affecter dans ses aspects les plus significatifs les évaluations quisous-tendent le rapport d’échange proposé (ou la rémunération proposée pourl’apport en cas de scission) dans le cadre de l’opération envisagée.

Veuillez agréer, Monsieur le Commissaire à la fusion, l’expression de nos senti-

ments distingués.

Les représentants légaux des sociétés participant à l’opération

ANNEXES 199



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