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CENTRE JURIDIQUE FRANCO-ALLEMAND

DROIT CONSTITUTIONNEL I Cours de M. le Professeur Philippe COSSALTER

Année universitaire 2012 / 2013 - Licence L1

DROIT CONSTITUTIONNEL FRANÇAIS

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Introduction .......................................................................................................................17

PREMIERE PARTIE : ELABORATION DU DROIT

CONSTITUTIONNEL CONTEMPORAIN ...............................................................................18

TITRE I ELABORATION THEORIQUE .............................................................................18

Chapitre I : Le droit constitutionnel, étude des constitutions ...............................................18

Section I Définitions ......................................................................................................18

§ 1 LE DROIT ............................................................................................................18

§ 2 LA CONSTITUTION ............................................................................................18

SECTION 2 : CONSTITUTION AU SENS FORMEL ET AU SENS

MATERIEL ...................................................................................................................19

§ 1./ Contenu de la distinction .....................................................................................19

A) La constitution au sens formel .............................................................................20

1) Les formes de la Constitution ...........................................................................20

2) Les caractères de la constitution formelle : constitution

rigide et constitution souple ..................................................................................20

B) La constitution au sens matériel ..........................................................................21

§2 ./ Limites de la distinction ......................................................................................23

A./ Le problème de l’interprétation ..........................................................................23

B./ La coutume constitutionnelle ..............................................................................25

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Bibliographie .............................................................................................25

1) Définition de la coutume ..................................................................................25

2) Rôles de la coutume .........................................................................................25

a) Le rôle interprétatif .......................................................................................25

b) Le rôle supplétif ...........................................................................................25

c) Le rôle modificatif ........................................................................................25

3) Les conventions de la constitution ....................................................................26

Chapitre II : Le droit constitutionnel, droit de l’État ...........................................................27

Section 1 : La notion d’État ............................................................................................27

§ 1 : La condition juridique de l’État ...........................................................................27

A./ La population ....................................................................................................27

CC, Décision n° 91-290 DC du 9 mai 1991, Loi portant

statut de la collectivité territoriale de Corse .......................................................28

B./ Le territoire .......................................................................................................29

C./ La souveraineté ..................................................................................................29

Bibliographie .............................................................................................29

§ 2 : Les formes d’États ..............................................................................................29

A./ L’État unitaire ...................................................................................................29

1) Expressions de l’unité de l’État ........................................................................30

a) L’unité de la République ...............................................................................30

CE 27 février 2004, Madame Popin, req. n° 217257 .....................................30

b) La généralité de la norme ..............................................................................31

DDHC, article 6 .........................................................................................31

Constitution du 4 octobre 1958, Préambule, al. 1 .........................................31

Constitution du 4 octobre 1958, Article 1er ..................................................31

Constitution du 4 octobre 1958, Article 3 ....................................................31

Conseil constitutionnel, décision n° 91-290 DC du 9

mai 1991, Loi portant statut de la collectivité territoriale

de Corse ...........................................................................................................31

i) L’interdiction des normes catégorielles ..........................................................32

ii) Les possibilités d’expérimentation ................................................................32

Article 72 al. 4 C ........................................................................................32

2) Les aménagements à l’unité de l’État ................................................................32

Bibliographie .............................................................................................32

a) Les collectivités à statut particulier ...............................................................33

b) Déconcentration, décentralisation, régionalisation..........................................33

i) Déconcentration ............................................................................................33

ii) Décentralisation ...........................................................................................33

iii) Régionalisation ...........................................................................................33

B./ L’État composé ..................................................................................................33

1) L’État fédéral ..................................................................................................33

2) La confédération ..............................................................................................34

Bibliographie .............................................................................................34

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Section 2 : Les institutions de l’État ...............................................................................34

§ 1 : Les fonctions du pouvoir .....................................................................................34

A./ Identification des fonctions ...............................................................................34

1) Le législatif .....................................................................................................34

CE, 26 octobre 2011, Association pour la promotion

de l'image et autres, n°s 317827,317952, 318013, 318051 ..................................35

2) L’exécutif ........................................................................................................35

3) Le judiciaire ....................................................................................................35

B./ Répartition des fonctions : la séparation des pouvoirs ..........................................35

1) Théories de la séparation des pouvoirs ..............................................................35

a) John Locke et la naissance du libéralisme ......................................................35

Two Treatises of Government (1689) ...........................................................35

b) Montesquieu, ou la systématisation de la mitigation des

pouvoirs ...........................................................................................................36

De l’esprit des Lois (1748) .........................................................................36

c) Rousseau et la spécialisation des pouvoirs .....................................................36

Discours sur l'origine et les fondements de l'inégalité

parmi les hommes (1755) ..................................................................................36

Du contrat social ou Principes du droit politique

(1762) ..............................................................................................................36

2) Exemples de séparation des pouvoirs ................................................................36

§ 2 : Les formes d’organisation du pouvoir ..................................................................37

A./ Les formes de gouvernement ..............................................................................37

1) Les classifications anciennes ............................................................................37

Aristote, La Politique (πολιτεία) .................................................................37

a) Monarchie ....................................................................................................37

b) Oligarchie ....................................................................................................37

c) Démocratie ...................................................................................................37

2) Les classifications modernes ............................................................................37

a) Autocratie et démocratie ...............................................................................37

b) Totalitarisme et libéralisme ...........................................................................37

c) Pluralisme et gouvernement monocratique .....................................................37

d) Concentration et partage du pouvoir ..............................................................37

B./ Les formes de régimes ........................................................................................38

1) Les régimes parlementaires ..............................................................................38

2) Les régimes présidentiels .................................................................................38

3) Les régimes d’Assemblée .................................................................................38

TITRE II ELABORATION HISTORIQUE ..........................................................................39

Chapitre I : Histoire constitutionnelle de l’Europe ..............................................................39

Section 1 : Les Révolutions constitutionnelles de la fin du

XVIIIème Siècle ............................................................................................................39

§ 1 : Les prémices de la Révolution française ...............................................................39

A./ Les prémices théoriques .....................................................................................39

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1) Les précurseurs des lumières ............................................................................39

a) L’école du droit naturel .................................................................................39

- Grotius ...........................................................................................................39

- Pufendorf .......................................................................................................39

b) L’absolusime individualiste : Thomas Hobbes ...............................................39

2) Les philosophes des lumières ............................................................................39

a) La naissance du libéralisme : John Locke .......................................................39

b) Le libéralisme aristocratique : Montesqieu .....................................................39

c) La souveraineté populaire : Jean-Jacques Rousseau ........................................39

B./ Les prémices historiques ....................................................................................40

1) Les États généraux et les Parlements .................................................................40

a) Les États généraux ........................................................................................40

b) Les Parlements .............................................................................................40

c) La situation financière de la France en 1788 ..................................................42

2) La convocation des États généraux en 1788 .......................................................42

Emmanuel-Joseph Sieyès, Qu’est-ce que le Tiers état ? ................................43

§ 2 : La Révolution française .......................................................................................44

A./ De la réunion des Etats-Généraux à la Convention ..............................................44

1) Des États généraux à l’Assemblée Nationale .....................................................44

Déclaration des droits de l’homme et du citoyen du 26

août 1789 .........................................................................................................45

2) La Constitution du 3 septembre 1791 ................................................................46

a) La forme du gouvernement ............................................................................46

i) Le législatif ...................................................................................................46

ii) L’exécutif ....................................................................................................46

iii) Les rapports entre les pouvoirs publics .........................................................46

Loi des 16-24 août 1790 .............................................................................47

b) Le suffrage ...................................................................................................47

c) L’échec de la Constitution de 1791 ................................................................47

3) La Constitution de 1793 ...................................................................................48

B./ De la Convention à l’Empire ..............................................................................48

1) La constitution de 1795 ....................................................................................48

Constitution du 5 Fructidor An III (22 août 1795) ........................................48

Directoire de cinq membres, nommé par le Corps législatif

(article 132) .........................................................................................................48

Liste de membres proposée par le Conseil des Cinq-cents ;

choisi au scrutin secret par le Conseil des Anciens ................................................48

Membres non renouvelables et non rééligibles. ......................................................48

Aucune participation au législatif : pas d’initiative, par de

veto. ....................................................................................................................48

c) Les rapports entre les pouvoirs .........................................................................48

2) Le Consulat et l’Empire ...................................................................................49

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Contitution du 22 Frimaire an VIII (13 décembre

1799) ................................................................................................................49

Constitution du 16 termidor An X ...............................................................49

Constitution de l'An XII - Empire - 28 floréal An XII ..................................49

a) Les structures du consulat .............................................................................49

b) Les principes du Bonapartisme ......................................................................50

Section 2 : Les vicissitudes du parlementarisme ..............................................................51

§1 Les Monarchies parlementaires ...............................................................................51

A./ La Restauration..................................................................................................51

Charte du 4 juin 1814 .................................................................................51

1) Les pouvoirs publics ......................................................................................51

2) La pratique ....................................................................................................51

B./ La Monarchie de Juillet ......................................................................................51

Charte du 14 août 1830 ...............................................................................51

§2 La II République et le Second Empire .....................................................................51

A./ La 2ème Republique ..............................................................................................51

Constitution du 4 novembre 1848 ................................................................51

1) Les principes .................................................................................................51

Coup d’Etat du 2 décembre 1851 .................................................................51

2) L’échec .........................................................................................................52

B./ Le Second Empire ..............................................................................................52

Constitution du 14 janvier 1852 ..................................................................52

§3 L’avènement de la République ................................................................................52

A./ L’avènement de la Troisième République............................................................52

Loi Rivet du 31 août 1871 ..........................................................................52

Loi du 13 mars 1873, dite Loi de Broglie (« Breuil ») ..................................52

Amendement « Wallon » du 30 janvier 1875 ................................................53

B./ Les lois constitutionnelles de 1875 .....................................................................53

Loi du 25 février 1875 relative à l'organisation des

pouvoirs ...........................................................................................................53

Loi du 24 février 1875 relative à l'organisation du

Sénat ................................................................................................................53

Loi constitutionnelle du 16 juillet 1875 sur les

rapports des pouvoirs publics ............................................................................53

Constitution Grévy .....................................................................................53

C./ L’instabilité d’un régime d’Assemblée ................................................................54

1) La création du Président du Conseil ..................................................................54

2) L’instabilité ministérielle .................................................................................54

Loi constitutionnelle du 10 juillet 1940 .......................................................55

§4./ La IVème République ...........................................................................................55

A./ La tentative de rationalisation du parlementarisme ..............................................55

Discours de Bayeux 16 juin 1946 ................................................................55

Constitution du 27 octobre 1946 .................................................................55

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Article 13 C ...............................................................................................56

Loi « André Marie » du 17 août 1948 ..........................................................56

B./ Le complément aux principes constitutionnels de 1789 ........................................56

Chapitre II : Les grandes démocraties contemporaines ........................................................56

Section 1 : Les Etats-Unis d’Amérique ............................................................................56

§1 L’origine de la constitution ....................................................................................56

A./ L’indépendance américaine ................................................................................56

12 juin 1776 : Déclaration des droits de Virginie .........................................56

4 juillet 1976 Déclaration d’indépendance ...................................................59

14 novembre 1777 : Traité établissant la confédération

(Articles of Confederation) ................................................................................60

B./ Le compromis fédéraliste ...................................................................................60

14 mai 1787 réunion de la Convention de Philadelphie ................................60

Le Fédéraliste (The Federalist Papers) ........................................................62

C./ Le principe de séparation des pouvoirs................................................................62

§ 2 L’organisation des pouvoirs publics .......................................................................63

A./ Le Congrès ........................................................................................................63

1) Le Sénat ..........................................................................................................63

2) La Chambre des représentants...........................................................................63

B./ Le Président des Etats-Unis ................................................................................63

1) Désignation du Président des Etats-Unis .........................................................63

2) Pouvoirs du Président des Etats-Unis .............................................................64

a) Pouvoir normatif ...........................................................................................64

b) Chef de l’exécutif .........................................................................................64

c) Chef des armées ............................................................................................64

d) Politique étrangère ........................................................................................65

C./ Les relations entre les pouvoirs publics ...............................................................65

1) Le Check ans balances .....................................................................................65

2) L’équilibre variable des pouvoirs ......................................................................66

§ 3 Le rôle du judiciaire ..............................................................................................66

A./ Organisation et compétence de la Cour Suprême .................................................67

1) Composition de la Cour Suprême ......................................................................67

2) Fonctions de la Cour Suprême ..........................................................................67

Marbury c. Madison, 1803 ..........................................................................67

B./ Le pouvoir de la Cour suprême ...........................................................................68

1) Les « périodes politiques » de la Cour Suprême ..............................................68

2) La critique du gouvernement des juges ...........................................................68

Edouard Lambert, Le gouvernement des juges et la

lutte contre la législation sociale aux Etats Unis :

l'expérience américaine du contrôle judiciaire de

constitutionnalité des lois, Paris, M. Giard & Cie, 1921 .....................................68

Section 2 : Le Royaume-Uni ...........................................................................................69

§ 1 Les origines du parlementarisme ............................................................................69

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§ 2 Les sources constitutionnelles ................................................................................71

A./ Les sources écrites .............................................................................................71

B./ Les sources non écrites .......................................................................................71

§ 3 L’organisation des pouvoirs publics .......................................................................71

A./ Le Parlement .....................................................................................................71

1) La Chambre des communes ..............................................................................71

a) Pouvoirs de la Chambre des Communes .........................................................71

b) Composition de la Chambre des Communes ...................................................71

2) La Chambre des Lords ......................................................................................72

a) Pouvoirs de la Chambre des Lords .................................................................72

b) Composition de la Chambre des Lords ...........................................................72

B./ L’exécutif ..........................................................................................................72

1) Le Cabinet .......................................................................................................72

2) Le Premier ministre ..........................................................................................72

C./ La Couronne ......................................................................................................72

Lecon thematique : Les modes de scrutin ........................................................................73

§ I. Les caractères des modes de scrutin ......................................................................74

A./ Le scrutin majoritaire .........................................................................................74

1) Le scrutin majoritaire à un tour .........................................................................74

2) Le scrutin majoritaire à deux tours ....................................................................74

B./ La représentation proportionnelle .......................................................................75

1) L’attribution des sièges de quotient ..................................................................75

2) L’attribution des sièges de restes ......................................................................76

a) L’attribution des sièges au plus fort reste .......................................................76

b) L’attribution des sièges à la plus forte moyenne .............................................76

C./ Les modes de scrutin mixtes ...............................................................................77

§ II. Les effets des modes de scrutin ............................................................................77

SECONDE PARTIE : LE REGIME CONSTITUTIONNEL Français ..........................................79

Chapitre introductif : .........................................................................................................79

Les origines de la Vème République ...................................................................................79

1. Origines historiques .............................................................................................79

13 mai 1958 ...............................................................................................79

1er juin 1958 Formation du gouvernement du Général

de Gaulle ..........................................................................................................79

2. Origines politiques ..............................................................................................79

Discours de Bayeux 16 juin 1946 ................................................................79

3. Origines juridiques ..............................................................................................79

Loi constitutionnelle du 3 juin 1958 ............................................................79

TITRE I L’ORGANISATION DES POUVOIRS PUBLICS ........................................................80

Chapitre I. Attribution des FONCTIONS de l’État ..............................................................80

Section 1. L’exécutif ...................................................................................................80

§1./ Les organes exécutifs ...........................................................................................80

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A./ Le Président de la République ............................................................................80

1) Attributions .....................................................................................................80

a) Arbitre et gardien de la constitution ...............................................................80

Article 5 C .................................................................................................80

Article 10 C ...............................................................................................80

b) Chef de l’État ...............................................................................................80

Un diplômate ....................................................................................................80

Article 14 C ...............................................................................................80

Article 52 C ...............................................................................................80

Un chef d’armée ...............................................................................................80

Article 15 C /comp. Article 20 al. 2 ............................................................80

Un roi élu .........................................................................................................81

Article 17 C ...............................................................................................81

Un dictateur ......................................................................................................81

Article 16 C ...............................................................................................81

c) Tête de l’exécutif ..........................................................................................81

Les pouvoirs de nomination ...............................................................................81

Article 8 al. 1er C .......................................................................................81

Le pouvoir de dissolution ..................................................................................81

Article 12 C ...............................................................................................81

Le pouvoir normatif ..........................................................................................81

Article 9 C .................................................................................................81

Article 13 C ...............................................................................................81

Article 38 C ...............................................................................................81

3) Désignation .....................................................................................................81

a) Du suffrage indirect au suffrage universel ......................................................81

Articles 6 et 7 C .........................................................................................81

Article 11 C ...............................................................................................81

Conseil constitutionnel, décision n° 62-20 DC* du 6

novembre 1962, « Loi référendaire relative à l’élection du

président de la République au suffrage universel » .............................................82

Loi constitutionnelle du 23 juillet 2008 .......................................................82

b) Du septennat au quinquennat .........................................................................83

Loi constitutionnelle n° 2000-964 du 2 octobre 2000

relative à la durée du mandat du Président de la République ...............................83

B./ Le Premier ministre et le gouvernement ..............................................................83

1) Désignation .....................................................................................................83

Article 8 C .................................................................................................83

Article 49 al. 1 C ........................................................................................83

2) Attributions .....................................................................................................84

a) Les fonctions politiques ................................................................................84

Article 20 C ...............................................................................................84

b) Les fonctions normatives ..............................................................................84

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Article 21 C ...............................................................................................84

Article 22 C ...............................................................................................84

Article 38 C ...............................................................................................84

C./ Les ministres .....................................................................................................84

Section 2. Le législatif ...................................................................................................85

Article 24 C et suivants ..............................................................................85

§1./ Les assemblées parlementaires..............................................................................85

A./ L’Assemblée nationale .......................................................................................85

1) Les textes régissant l’assemblée nationale .........................................................85

Ordonnance n° 58-1100 du 17 novembre 1958 relative

au fonctionnement des assemblées parlementaires ..............................................85

Règlement de l’Assemblée nationale ...........................................................85

Instruction générale du bureau de l’Assemblée

nationale ..........................................................................................................85

2) Composition de l’Assemblée nationale ..............................................................85

a) Le Président de l’Assemblée nationale ........................................................85

b) Les groupes parlementaires ...........................................................................85

c) Les commissions permanentes .......................................................................85

d) Les commissions spéciales ............................................................................85

e) Les commissions d’enquête ...........................................................................85

B./ Le Sénat ............................................................................................................86

1) Textes régissant le Sénat ..................................................................................86

Ordonnance n° 58-1100 du 17 novembre 1958 relative

au fonctionnement des assemblées parlementaires ..............................................86

Règlement du Sénat ....................................................................................86

2) Composition du Sénat ......................................................................................86

§2./ Le travail parlementaire .......................................................................................86

Constitution, article 24 alinéa 1 ..................................................................86

A./ Le vote de la loi .................................................................................................86

1) Les types de lois ..............................................................................................86

a) Les lois constitutionnelles .............................................................................86

Article 89 C ...............................................................................................86

b) Les lois organiques .......................................................................................87

i) Le statut particulier des lois organiques..........................................................87

Article 6 C .................................................................................................87

Article 11 C ...............................................................................................87

Article 13 C ...............................................................................................87

Article 23 C ...............................................................................................87

Article 25 C ...............................................................................................87

Article 27 C ...............................................................................................87

Article 34 C et article 47 ............................................................................87

Article 34-1 C ............................................................................................87

Article 44 C ...............................................................................................87

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Article 47-1 C ............................................................................................87

Article 57 C ...............................................................................................87

Article 61-1 C, article 63 C .........................................................................87

Ordonnance n° 58-1067 du 7 novembre 1958 portant

loi organique sur le Conseil constitutionnel .......................................................87

Article 64 C ...............................................................................................87

Article 68 C ...............................................................................................87

Article 68-2 ................................................................................................87

Article 69 C, article 71 C ............................................................................87

Article 71-1 C ............................................................................................88

Article 72 ...................................................................................................88

Article 74 ...................................................................................................88

Article 77 ...................................................................................................88

Article 88-3 C ............................................................................................88

ii) Le régime spécifique des lois organiques .......................................................88

Article 46 C ...............................................................................................88

Article 61 C ...............................................................................................88

c) Les lois ordinaires.........................................................................................88

d) Les ordonnances ...........................................................................................88

Article 38 C ...............................................................................................88

2) Le domaine de la loi .........................................................................................88

Articles 34 et 37 de la Constitution .............................................................88

CC 30 juillet 1982, n° 82-143 DC, Loi sur les prix et

les revenus .......................................................................................................88

CC 21 avril 2005, n° 2005-512 DC, Avenir de l’Ecole .................................89

3) La procédure d’adoption de la loi .....................................................................90

a) L’initiative de la loi ......................................................................................90

Article 39 C ...............................................................................................90

b) La discussion de la loi ..................................................................................90

Le droit d’amendement ...............................................................................90

Article 40 C ...............................................................................................90

Article 41 C ...............................................................................................90

c) L’adoption de la loi .......................................................................................90

i) La procédure normale ....................................................................................90

ii) La procédure accélérée .................................................................................90

Article 45 C ...............................................................................................90

iii) La primauté de l’Assemblée nationale ..........................................................90

Article 45 C ...............................................................................................90

iv) L’adoption de la loi .....................................................................................90

v) Le contrôle a priori .......................................................................................90

vi) La promulgation de la loi .............................................................................91

Article 10 al. 1 C ........................................................................................91

B./ Le contrôle du gouvernement ..............................................................................91

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1) Le vote sur la declaration de politique générale et les

moyens d’engagement de la responsabilité du gouvernement..................................91

Article 49 C ...............................................................................................91

a) La déclaration de politique générale ..............................................................91

b) La motion de censure (article 49 al. 2) ...........................................................91

c) La question de confiance (article 49 al. 3) ......................................................91

2) Les questions au gouvernement ........................................................................91

a) Les questions écrites .....................................................................................91

b) Les questions orales ......................................................................................91

Article 48 al. 6 C ........................................................................................91

3) Les commissions d’enquête ..............................................................................91

4) Les avis sur certaines nominations ....................................................................91

Article 13 C al. 5 issu de la loi constitutionnelle du 23

juillet 2008 .......................................................................................................92

Règlement de l’Assemblée nationale, article 29-1 ........................................92

C./ L’évaluation des politiques publiques .................................................................92

LOI n° 2011-140 du 3 février 2011 tendant à renforcer

les moyens du Parlement en matière de contrôle de l'action

du Gouvernement et d'évaluation des politiques publiques ..................................92

Section 3. Le judiciaire ..................................................................................................93

§1./L’ordre judiciaire ..................................................................................................93

A./ Existence de la juridiction judiciaire ...................................................................93

B./ Fonctions de l’autorité judiciaire ........................................................................93

Article 66 C ...............................................................................................93

C./ Indépendance de l’autorité judiciaire ..................................................................94

Le Conseil supérieur de la Magistrature (CSM) ...........................................94

§2./ La juridiction administrative ................................................................................94

CC 23 janvier 1987, Conseil de la concurrence ............................................94

§3./ Le Conseil constitutionnel ....................................................................................94

A./ Origine du Conseil constitutionnel ......................................................................94

B./ Composition du Conseil constitutionnel ..............................................................94

C./ Fonctions du Conseil constitutionnel ..................................................................94

1) Juge électoral ...................................................................................................94

Articles 58 et 59 C .....................................................................................94

2) Arbitre constitutionnel .....................................................................................95

Article 16 C ...............................................................................................95

Article 37 C ...............................................................................................95

3) Juge constitutionnel .........................................................................................95

Article 61 C ...............................................................................................95

Article 61-1 C ............................................................................................95

Chapitre II. Les rapports entre les pouvoirs publics ............................................................96

§ 1. Les rapports entre l’exécutif et le législatif ...........................................................96

A./ L’influence de l’exécutif sur le législatif ............................................................96

11.02.2013 |Seite 12

1) L’influence politique ........................................................................................96

2) L’influence normative ......................................................................................96

a) Le contrôle de l’ordre du jour ........................................................................96

Article 39 C ...............................................................................................96

Article 48 C ...............................................................................................96

b) Le contrôle du travail parlementaire ..............................................................96

Article 37 C ...............................................................................................96

Article 40 C ...............................................................................................96

Article 41 C ...............................................................................................96

c) Les moyens de s’imposer ..............................................................................96

Article 44 al. 3 C ........................................................................................96

Artricle 49 al. 3 C ......................................................................................96

B./ Le contrôle du législatif sur l’exécutif ................................................................97

1) Un contrôle politique limité ..............................................................................97

Article 49 al. 1 C ........................................................................................97

Article 49 al. 2 C ........................................................................................97

Article 48 al. 6 C ........................................................................................97

2) Un contrôle normatif déclinant .........................................................................97

Articles 34 et 37 C .....................................................................................97

Article 38 C ...............................................................................................97

§ 2. Les rapports au sein de l’exécutif ..........................................................................97

A./ Les rapports en temps de concordance des majorités ...........................................97

B./ Les rapports en période de cohabitation ..............................................................97

1) Les périodes de cohabitation .............................................................................97

2) Les conséquences de la cohabitation .................................................................97

Chapitre III. La fonction normative ....................................................................................98

§ 1. la norme constitutionnelle ....................................................................................98

A./ Contenu de la norme constitutionnelle ................................................................98

1) Le texte de la Constitution de 1958 et son préambule ........................................98

2) Le Préambule de la Constitution de 1946 ..........................................................98

3) La déclaration des droits de l’homme et du citoyen ...........................................98

4) Les principes fondamentaux reconnus par les lois de la

République ..........................................................................................................98

5) La Charte de l’environnement de 2004 ..............................................................98

B./ Modifications de la norme constitutionnelle ........................................................98

1) Un texte peu rigide ...........................................................................................98

2) Une interprétation évolutive .............................................................................98

§ 2. la norme légalisative ............................................................................................99

A./ LES FORMES DE LA NORME LEGISLATIVE ..................................................99

1) Les types de lois ..............................................................................................99

a) Les lois organiques .......................................................................................99

b) Les lois ordinaires ........................................................................................99

c) Les lois ordinaires à procédure spéciale .........................................................99

11.02.2013 |Seite 13

i) Les lois de finances .......................................................................................99

ii) Les lois de financement de la sécurité sociale ................................................99

iii) Les lois autorisant la ratification d’un traité .................................................99

iv) Les lois référendaires ...................................................................................99

2) Les dispositions législatives n’ayant pas la forme d’une loi ...............................99

a) Les ordonnances de l’article 38 .....................................................................99

b) Les actes du Président de la République dans le cadre de

l’article 16 C ....................................................................................................99

B./ Le statut de la norme législative ....................................................................... 100

1) Les caractères de la loi ................................................................................... 100

a) L’égalité ..................................................................................................... 100

Article 6 DDHC ....................................................................................... 100

Art. 37-1 C ............................................................................................... 100

Art. 72 al. 3 C .......................................................................................... 100

b) L’intelligibilité (compréhensible) ................................................................ 101

CC, décision n° 2005-512 DC du 21 avril 2005, Loi

d'orientation et de programme pour l'avenir de l'école ...................................... 101

c) La normativité ............................................................................................ 101

CC, décision n° 2005-512 DC du 21 avril 2005, Loi

d'orientation et de programme pour l'avenir de l'école ...................................... 101

d) La généralité .............................................................................................. 101

e) La non-rétroativité ...................................................................................... 101

i) L’absence de prohibitation de la rétroactivité ............................................... 101

ii) Les exceptions............................................................................................ 102

- Le principe de non-rétroactivité des lois répressives. ................................... 102

- Le respect des décisions de justice passées en force de

chose jugée ..................................................................................................... 102

2) La valeur de la loi .......................................................................................... 102

§ 3. la norme réglementaire ....................................................................................... 102

A./ Le statut de la norme réglementaire .................................................................. 102

Article 37 de la constitution : rappels ........................................................ 102

B./ La valeur de la norme réglementaire ................................................................. 102

§. 4 La hiérarchie des normes .................................................................................... 103

A./ Le contrôle de la loi ......................................................................................... 103

1) Le contrôle au regard de la constitution .......................................................... 103

a) La compétence exclusive du Conseil constitutionnel .................................... 103

La théorie dite de « l’écran législatif » (principes et

limites) ........................................................................................................... 103

CE section, 6 novembre 1936, Arrighi, Rec. p. 966 .................................... 103

CE 5 janvier 2005, Mlle Deprez et Baillard, n° 257341 .............................. 103

b) Les limites de la compétence exclusive (renvoi) ........................................... 103

i) Le rôle constitutionnel du juge ordinaire ...................................................... 103

11.02.2013 |Seite 14

ii) Le rôle des juridictions suprêmes dans le cadre de la

QPC ............................................................................................................... 103

2) Le contrôle au regard de la norme internationale ............................................. 104

a) L’absence de contrôle par le Conseil constitutionnel .................................... 104

CC, 15 janvier 1975, n° 74-54, Loi relative à

l'interruption volontaire de la grossesse .......................................................... 104

CC 21 octobre 1988, Ass. Nat. Val d’Oise, p. 183 ...................................... 105

b) Le contrôle par les juridictions ordinaires .................................................... 105

Cass. ch.mixte, 24 mai 1975, Société des cafés Jacques

Vabre, D. 1975.497 ......................................................................................... 105

CE Ass. 20 octobre 1989, Nicolo*, p. 190 ................................................. 105

B./ Le contrôle du règlement .................................................................................. 105

Prolégomènes : précisions sur la notion de « pouvoir

réglementaire » .................................................................................................. 105

1) La compétence des juridictions adminisratives pour

connaître des actes administratifs ........................................................................ 105

Conseil constitutionnel, 23 janvier 1987, Conseil de la

concurrence*, décision 86-224 DC .................................................................. 105

2) Les actes de l’exécutif insusceptibles de faire l’objet d’un

contrôle ............................................................................................................. 105

TITRE II LA GARANTIE DES LIBERTES PUBLIQUES ........................................................ 106

Chapitre I. La justice constitutionnelle ............................................................................. 106

§ 1. Les juges constitutionnels ................................................................................... 106

A./ Le Conseil constitutionnel ................................................................................ 106

1) Le contrôle de constitutionnalité a priori ......................................................... 106

a) Les modalités du contrôle ............................................................................ 106

Article 61 C ............................................................................................. 106

Ordonnance n°58-1067 du 7 novembre 1958 portant loi

organique sur le Conseil constitutionnel .......................................................... 106

Conseil constitutionnel, décision n° 83-165 DC du 20

janvier 1984, Loi relative à l'enseignement supérieur ....................................... 107

b) Les conséquences du contrôle ...................................................................... 107

Article 62 al. 1 C ...................................................................................... 107

Décision n° 81-132 DC du 16 janvier 1982 ................................................ 107

Ordonnance n°58-1067 du 7 novembre, Article 22 ..................................... 107

Ordonnance n°58-1067 du 7 novembre, Article 23 ..................................... 107

2) Le contrôle de constitutionnalité a posteriori : la QPC ..................................... 108

Art. 61-1 C ............................................................................................... 108

Ordonnance n°58-1067 du 7 novembre, Article 23-1 .................................. 108

a) Les conditions procédurales de transmission d’une QPC ............................... 108

i) Une question utile au règlement d’un litige devant une

juridiction relevant du CE ou de la C. cass ....................................................... 108

Les juridictions concernées ............................................................................. 108

11.02.2013 |Seite 15

L’existence d’un litige .................................................................................... 108

ii) Une disposition qui n’a pas déjà été déclarée conforme à

la Constitution dans les motifs et le dispositif d'une

décision du Conseil constitutionnel, sauf changement des

circonstances .................................................................................................. 109

Art 23-2 ord 7 novembre 1958 mod. .......................................................... 109

- L’examen dans les motifs et le dispositif ....................................................... 109

CE, 19 mai 2010, Section française de l’OIP, n°

323930. .......................................................................................................... 109

CC, Décision n° 2010-9 QPC du 02 juillet 2010,

Section française de l'Observatoire international des

prisons [Article 706-53-21 du code de procédure pénale] ................................. 109

Cass. 1re civ., 10 mars 2011, n° 10-40-071 ................................................ 109

- Le changement de circonstances .................................................................... 110

CC, 3 décembre 2009, n° 2009-595 DC, Loi organique

relative à l’application de l’article 61-1 de la Constitution ............................... 110

CC, 30 juill. 2010, n° 2010-14/22 QPC Daniel W et a

(cons. 15 à 18) *** ......................................................................................... 110

CE 20 avril 2011, Département de la Somme,

n° 346460 ....................................................................................................... 110

CC, décision n° 2011-120 QPC du 08 avril 2011, M.

Ismaël A. [Recours devant la Cour nationale du droit

d'asile] ........................................................................................................... 110

iii) Une question qui n’est pas dépourvue de caractère

sérieux ........................................................................................................... 111

b) Le contenu du contrôle ................................................................................ 111

i) Les normes examinées ................................................................................. 111

CE, 16 avril 2010, n° 336270, Virassamy .................................................. 111

CE, 2 juin 2010, Ponsart, n° 338965 ......................................................... 111

CE, 14 mai 2010, Rujovic, n° 312305 ........................................................ 111

Décision n° 2010-16 QPC du 23 juillet 2010, M.

Philippe E. [Organismes de gestion agréés] ...................................................... 112

ii) Les normes de référence ............................................................................. 112

CE, 16 juill. 2010, SCI la Saulaie, n° 334665 ............................................ 112

Cass. crim., 15 mars 2011, n° 10-90.126 ................................................... 112

B./ Les fonctions constitutionnelles du juge ordinaire ............................................. 113

1) Les fonctions consultatives ............................................................................. 113

Article 39 C al. 2 ...................................................................................... 113

CC, décision 2003-468 DC du 3 avril 2003, Loi

relative à l'élection des conseillers régionaux .................................................. 113

Article 38 C ............................................................................................. 113

Article 37 C al. 2 ...................................................................................... 113

Article 39 al. 5 C ...................................................................................... 114

11.02.2013 |Seite 16

Loi 2009-689 du 15 juin 2009, tendant à modifier

l'ordonnance n° 58-1100 du 17 novembre 1958 relative au

fonctionnement des assemblées parlementaires et à

compléter le code de justice administrative ...................................................... 114

Décret 2009-926 du 29 juillet 2009, relatif à l'examen

par le Conseil d'Etat des propositions de loi ..................................................... 114

2) Les fonctions juridictionnelles ........................................................................ 114

CE 19 juin 2006, Association « Eau et rivières de

Bretagne », 282456 ......................................................................................... 114

Chapitre II La mise en œuvre DES NORMES

CONSTITUTIONNELLES ............................................................................................... 115

Section I. Contenu du bloc de constitutionnalité ............................................................ 115

CC, décision n° 81-132 DC du 16 janvier 1982, Loi de

nationalisation ................................................................................................ 115

§1./ Les normes constitutionnelles écrites .................................................................. 116

A./ La déclaration des droits de l’homme et du citoyen ........................................... 116

CC, décision 73-51 DC, 27 décembre 1973, ............................................... 116

Article 6 DDHC ....................................................................................... 116

B./ Le préambule de la Constitution de 1946 .......................................................... 116

§2./ Les normes constitutionnelles non écrites ........................................................... 116

A./ Objectifs de valeur constitutionnelle ................................................................. 116

B./ Principes fondamentaux reconnus par les lois de la

République ............................................................................................................ 116

Section II Mise en œuvre du bloc de constitutionnalité .................................................. 117

Les lois mémorielles ................................................................................. 117

11.02.2013 |Seite 17

INTRODUCTION

L’objet d’étude du droit constitutionnel est la constitution. Cette affirmation assez

simple en apparence cache de redoutables questions de définitions.

Si l’on se contente de dire que la Constitution est ce document écrit qui détermine

l’organisation des pouvoirs publics au sein d’un Etat, l’objet du droit constitution-

nel ne paraît pas pouvoir soulever de débats. Mais les constitutions modernes ne

se contentent pas de déterminer l’organisation des pouvoirs publics. Elle détermi-

nent des droits et libertés

11.02.2013 |Seite 18

PREMIERE PARTIE : ELABORATION DU DROIT CONSTITUTIONNEL CONTEMPORAIN

TITRE I ELABORATION THEORIQUE

CHAPITRE I : LE DROIT CONSTITUTIONNEL, ETUDE DES CONSTITUTIONS

SECTION I DEFINITIONS

§ 1 LE DROIT

[Hamon Troper Chaitre préliminaire] : Le droit comme système de normes.

- norme = la signification d’une phrase par laquelle on déclare que quelque chose doit être ;

- proposition = signification d’une phrase par laquelle on indique que quelque chose est.

Le droit et les autres systèmes normatifs.

- Le droit prescrit des sanctions

- Le droit est un système hiérarchisé : hiérarchie statique et hiérarchie dynamique.

- Cette distinction renvoie à la distinction entre norme substantielle et norme d’habilitation.

Comparaison avec la Religion : n’établit pas une norme juridique en dehors de la sanction de

l’Etat. S’il existe des normes d’origine religieuse (Charia, droit canon sous l’Ancien Régime,

etc.) c’est en raison d’une absence de distinction entre le temporel et le spirituel.

Le droit, comme système de norme, a besoin de la sanction de l’Etat, qui dispose du « monopole

de la contrainte organisée » et donc du pouvoir de sanction.

§ 2 LA CONSTITUTION

Le terme « Constitution » est, en français (comme souvent) beaucoup plus polysémique qu’en al-

lemand.

Le terme français « constitution » signifie Verfassung ou « Grundnorm », mais aussi Anlage

(d’une équipe), Zusammensetzung (composition), Konstitution (physiologique), Erhebung (devant

une juridiction).

11.02.2013 |Seite 19

C’est dans le sens de Verfassung ou Grundnorm que le terme français « constitution » doit être

entendu. Mais pas seulement.

Dans le terme « constitution » se cache également l’idée de composition, d’ordonnancement de

plusieurs parties entre elles, d’établissement.

A cet égard, la « constitution » n’est pas que la loi qui fonde toutes les autres (Grundnorm).

C’est également l’ensemble des règles d’exercice des fonctions de l’Etat, et l’organisation des

différents organes qui les exercent (Zusammenstzung).

SECTION 2 : CONSTITUTION AU SENS FORMEL ET AU SENS MATERIEL

Il est essentiel de retenir cette distinction entre le critère formel et le critère matériel. Il sera utile

durant toutes vos études de droit.

L’on parle de critère formel lorsque l’on fait référence à la forme d’un acte, non à son contenu.

Dire qu’il existe une constitution formelle, c’est dire qu’il existe un document en principe appelé

constitution, dans lequel sont insérées des dispositions qui formeront une constitution.

Ce document aura été adopté selon des procéures particulières, qui le distingueront des autres

actes juridiques.

Pour certains auteurs, la constitution au sens formel est « l’ensemble des règles juridiques élabo-

rées et révisées selon une procédure supérieure à celle utilisée pour la loi ordinaire » (Gicquel,

p. 163).

Si la distinction permet de saisir le sens du mot constitution (§ 1) elle est peu effective pour

l’étude de cette branche du droit (§ 2).

§ 1./ CONTENU DE LA DISTINCTION

La distinction entre constitution au sens matériel et au sens formel renvoie la plupart du temps à

une autre distinction, entre les constitutions écrites et les constitutions non écrites, aussi appelées

constitutions coutumières.

L’idée de constitution écrite est facile à saisir : une constitution est écrite lorsqu’il existe un

texte, appelé constitution, Charte ou Déclaration, qui contient les règles essentielles de

l’organisation du pouvoir d’un État.

11.02.2013 |Seite 20

A) LA CONSTITUTION AU SENS FORMEL

La définition formelle de la constitution est particulièrement pauvre : c’est le document appelé

Constitution.

1) Les formes de la Constitution

La Constitution est rédigée en un document unique ou fragmenté.

Exemple de la Constitution française composée :

- du texte de la Constitution du 4 octobre 1958 ;

- du préambule de la Constitution de 1946 ;

- de la Déclaration des droits de l’homme et du citoyen de 1789 ;

- de la Charte de l’environnement.

Mais très vite surgit une difficulté : lorsque la Constitution contient des normes « substan-

tielles », ou normes statiques, ces normes doivent être découvertes par des interprètes de la Cons-

titution, en principe le juge constitutionnel.

La constitution au sens formel renvoie dans ce cas à un contenu constitutionnel qu’il est difficile

de prédéterminer.

C’est en France l’exemple des PFRLR : ils ont un fondement textuel, mais résultent de

l’interprétation et ne sont pas inscrits dans le texte constitutionnel.

2) Les caractères de la constitution formelle : constitution rigide et constitution souple

La distinction entre constitution rigide et constitution souple est des plus classiques et des

plus inutiles.

Le pouvoir constituant originaire

On appelle pouvoir constituant originaire le pouvoir initial d’établir une constitution.

L’exrecice du pouvoir constituant originaire n’obéit pas des règles préétablies, puisqu’il fonde

un nouvel ordre constitutionnel.

11.02.2013 |Seite 21

Dans de très nombreux cas, les situations dans lesquelles intervient le pouvoir constituant origi-

naire sont des situations de rupture non seulement juridique, mais historique : révolutions, coups

d’États, guerres, indépendance d’un État, création d’un nouvel États (Constantinesco, Pierré-

Caps, 2010 p. 215).

Sans que la liste des cas puisse être exhaustive, notons que les constitutions nouvelles peuvent

naître à l’occasion :

. D’une révolution. Le cas venant immédiatement à l’esprit est la Révolution française.

D’autres Révolutions ont eu lieu : celle de 1848 en Allemagne a abouti à l’adoption d’une consti-

tution. De même, la Révolution de février 1848 aboutira en France à l’adoption de la Constitution

de la deuxième République du 12 novembre.

. D’une Guerre : Encore une fois, les exemples de la France et de l’Allemagne sont très illustra-

tifs.

L’adoption de la Loi fondamentale (Grundgesetz für die Bundesrepublik Deutschland) du 23 mai

1949 est la conséquence directe de la Seconde Guerre Mondiale, comme l’est la constitution

française du 27 octobre 1946.

. De l’indépendance. L’adoption de la constitution américaine de 1787 est la conséquence de

l’indépendance américaine proclamée en 1776.

Mais c’est le XXème siècle qui offre les exemples les plus frapants de constitutions découlant de

l’indépendance d’États dans lesquels il n’avait jamais existé de constitution, ni au sens formel, ni

au sens matériel.

Tous les États africains issus de la décolonisation (française, britannique et portugaise) se sont

dotés de constitutions nouvelles, correspondant à la création d’États nouveaux.

Le pouvoir constituant dérivé

B) LA CONSTITUTION AU SENS MATERIEL

Il est aisé de comprendre que, même incluses dans un texte appelé constitution, toutes les ma-

tières ne sont pas « constitutionnelles ».

Un exemple frappant en est la fameuse constitution corse de 1755.

L’existence de cette constitution est peu enseignée, les écrits sont rares, à part une thèse écrite

par un corse en 1906, et quelques évocations fugaces.

Elle fait la fierté des corses, qui ont proclamé selon eux la première constitution démocratique de

l’histoire, avant de donner au monde son plus grand général et despote.

11.02.2013 |Seite 22

La Constitution de Corse de 1755, proclamée par Pascal Paoli, évoque assez clairement le droit

du peuple à disposer de lui-même, et en réfère à la Nation.

Quelques paragraphes, un peu confus, sont consacrés au fonctionnement des institutions.

Mais cette « Constitution » contient des dispositions qu’il esi difficile de qualifier de « constitu-

tionnelles ».

Qu’on en juge.

Lors des marches militaires, il est prévu :

« Dans les marches il [le commaissair] sera toujours en tête des gens de sa pieve pour exécuter les ordres et les dis-

positions de celui qui commandera la marche en chef, à qui il montrera le mémoire concernant les hommes requis,

afin qu'il soit possible de poursuivre les absents avec les peines appropriés et imposées par le Général. Il fixera, dans

les lieux où il devra aller, une localité où ils devront se joindre à lui, sous peine d'une amende de 20 sous pour

chaque absent qu'on répartira entre ceux qui participeront à cette expédition.

Encourront la même peine ceux qui pendant les marches, sans la permission nécessaire, s'éloigneront de leur commis-

saire à une telle distance qu'ils ne seront plus à portée pour exécuter ses ordres ».

Pour les lois pénales :

« Celui qui blessera légèrement dans une rixe sera condamné d'un à deux mois de prison, et à payer 20 sous par

jour pour la garde, à la discrétion du Conseil, et s'il est contumace, sa famille sera emprisonnée, ou s'il n'a pas

de famille, son plus proche parent jusqu'a ce que, lui le coupable trouvé ».

L’on comprend, instinctivement, que ces matières ne sont pas constitutionnelles.

Elles coexistent pourtant dans un texte appelé « Constitution » avec des dispositions relatives à

l’organisation des pouvoirs publics.

La détermination des « matières constitutionnelles » ne peut se faire in abstracto.

Il convient cependant de constater que 2 grandes catégories de normes composent la constitu-

tion :

- l’organisation des pouvoirs publics d’une part ;

- la garantie des droits et libertés fondamentaux d’autre part.

11.02.2013 |Seite 23

§2 ./ LIMITES DE LA DISTINCTION

Nous verrons plus loin que le texte ne dit pas tout de la Constitution : ce texte doit être interpré-

té, et appliqué. La connaissance désincarnéee du texte n’informe pas totalement sur le sens qui

lui sera donné.

Le Général de Gaulle déclarait, lors d’une conférence de presse le 31 janvier 1964 : « une consti-

tution, c’est un esprit, des institutions, une pratique ».

Il ajoutera : « ce qui est écrit, fut-ce sur un parchemin, ne vaut que par l’application ».

Ces deux phrases expliquent très bien que la constitution ne peut être comprise, et interprétée,

qu’en référence à une pratique institutionnelle particulière.

Dans la perspective de la théorie réaliste de l’interprétation, seule la pratique permet de connaître

la Constitution.

La Constitution, sans la pratique, est désincarnée. Elle ne peut être comprise.

Le rôle de la vie politique est d’interpréter la constitution, par la pratique. L’on n’est pas loin

alors de l’interprétation musicale, d’une partition qui ne peut avoir d’existance que par

l’exécution que lui en donne l’interprète.

A./ LE PROBLEME DE L’INTERPRETATION

On appelle interprétation l’opération par laquelle on attribue une signification à un texte (Hamon,

Troper, 29ème édition, p. 57).

Certains soutiennent in claris cessat interpretatio.

« Cette thèse aboutit en réalité à un paradoxe, car pour pouvoir affirmer que le texte est clair et

qu’il n’y a pas lieu de l’interpréter, il faut savoir quelle est sa signification, c’est-à-dire qu’il

faut l’avoir interprété » (Hamon, Troper, ibid).

La nécessité d’interpréter tient à 3 facteurs principaux.

1. Le premier facteur est l’indétermination du texte. Cette indétermination est liée aux propriétés

du langage naturel.

Les termes sont nécessairement ambigus. L’ambiguïté est cette propriété d’un mot de désigner

plusieurs objets possibles : dans le langage courant le mot « hommes » désigne ou bien les être

humains, ou bien seulement les adultes de sexe masculin.

Une expression peut être vague, parce qu’on ne sait pas très bien à quel objet elle s’applique :

exemple du terme « chauve ».

11.02.2013 |Seite 24

Article 17 Constitution : nul ne peut être privé de sa propriété que lorsque la nécessité publique

l’exige et « sous la condition d’une juste et préalable indemnité ».

L’indétermination est parfois volontaire.

V. article 16 C : « Lorsque les institutions de la République, l'indépendance de la Nation, l'intégrité de son territoire ou l'exécu-

tion de ses engagements internationaux sont menacés d'une manière grave et immédiate et que le fonctionnement

régulier des pouvoirs publics constitutionnels est interrompu, le Président de la République prend les mesures

exigées par ces circonstances […] »

2. Par ailleurs, un texte n’a pas toujours une signification déterminée, parce qu’il a plusieurs au-

teurs.

3. Enfin, les notions évoluent avec les conceptions politiques et sociales.

Exemple principe d’égalité au sens de la DDHC : pas égalité hommes-femmes, pas droit de vote

de tous les hommes.

Exemple de l’égalité devant l’impôt : égalité et proprotionnalité, égalité et proressivité.

De même : protection du « citoyen ». Aujourd’hui nécessité de protéger les « hommes », même

non citoyens (utilisation article 1er DDHC à côté de l’article 6 DDHC).

Si on appliquait la DDHC telle que ses auteurs avaient l’intention de l’appliquer, ce serait intolé-

rable.

Si l’on veut éviter cette conséquence absurde, il faut admettre que le texte possède une significa-

tion indépendante de celle que lui attribuaient ses auteurs.

Nature de l’interprétation.

Hamon Troper présentent une distinction entre les théories Légicentriste et réaliste de

l’interprétation.

Légicentrisme : le juge serait la « bouche de la loi ». Il appliquerait les textes, par une interpréta-

tion objective, qui révèlerait le seul et unique sens de la norme.

Théorie réaliste de l’interprétation : l’interprétation est authentique, non pas parce que c’est la

seule possible, mais parce qu’elle émane d’un interprète authentique qui détermine le sens qui

sera appliqué.

Il en découle que l’interprète détient un pouvoir de même niveau que celui de l’autorité dont il

interprète les textes.

11.02.2013 |Seite 25

B./ LA COUTUME CONSTITUTIONNELLE

Bibliographie

Avril (Pierre), Les conventions de la Constitution, PUF coll. Leviathan, 1997.

Capitant (René), « La coutume constitutionnelle », Gaz Pal 20 décembre 1929 ; reprint RDP 1979

p. 959-970 {LIEN}

1) Définition de la coutume

Coutume lorsque deux conditions sont réunies :

1° Une pratique répétée = élément dit « matériel »

2° Un sentiment que cette pratique est obligatoire = élément dit « psychologique ».

2) Rôles de la coutume

a) Le rôle interprétatif

b) Le rôle supplétif

c) Le rôle modificatif

Exemple de la Constitution Grevy

Loi du 25 février 1875 relative à l'organisation des pouvoirs publics

Article 5 : Le Président de la République peut, sur l'avis conforme du Sénat, dissoudre la

Chambre des députés avant l'expiration légale de son mandat

6 février 1879 : « L’Assemblée nationale, en m’élevant à la présidence de la République, m’a

imposé de grands devoirs. Je m’appliquerai sans relâche à les accomplir, heureux si je puis, avec

le concours sympathique du Sénat et de la Chambre des députés, ne pas rester au-dessous de ce

que la France est en droit d’attendre de mes efforts et de mon dévouement. » (Très bien ! très

bien !)

« Soumis avec sincérité à la grande loi du régime parlementaire… » (Très bien ! très bien ! à

gauche et au centre), « je n’entrerai jamais en lutte contre la volonté nationale… » (Bravos et ap-

plaudissements prolongés à gauche et au centre), « contre la volonté nationale exprimée par ses

organes constitutionnels. » (Nouveaux applaudissements.)

11.02.2013 |Seite 26

3) Les conventions de la constitution

Certains auteurs ont développé une théorie concernant les « conventions de la Constitution »,

terme issu de l’anglais « constitutionnal conventions ».

Ces conventions de la constitution sont les « maximes non écrites de la Constitution ».

11.02.2013 |Seite 27

CHAPITRE II : LE DROIT CONSTITUTIONNEL, DROIT DE L’ÉTAT

SECTION 1 : LA NOTION D’ÉTAT

§ 1 : LA CONDITION JURIDIQUE DE L’ÉTAT

Définir l’État est chose difficile.

L’État ne se laisse pas aisément saisir, bien qu’il représente aujourd’hui la forme politique uni-

verselle de concentration du pouvoir. Sur le globe terrestre, seule l’Antarctique échappe à toute

souveraineté étatique.

Le droit international est le plus à même de nous fournir une définition de l’État. Puisque les

États se reconnaissent entre eux, la définition du droit international est la meilleure :

« L’État est communément défini comme une collectivité qui se compose d’un territoire et d’une

population soumis à un pouvoir politique organisé » et « se caractérise par sa souveraineté ».

A./ LA POPULATION

Sans population il ne peut y avoir d’Etat.

Notons que la présence de la population n’est pas nécessaire sur l’ensemble des terres émergées

de l’Etat (cas des îles Kerguelen).

La population n’est pas non plus constituée de toutes les personnes vivant sur le territoire d’un

Etat ; à l’inverse la population n’a pas à vivre toute entière sur le territoire de l’Etat.

La population d’un Etat est composée de l’ensemble des « nationaux », qu’ils soient installés sur

le territoire ou non.

La nationalité est une allégence personnelle de l’individu envers l’État national : elle fonde la

compétence personnelle de l’État qui l’autorise à exercer certains pouvoirs sur ses nationaux.

L’existence d’une population est suffisante.

L’existence d’une nation n’est pas toujours nécessaire.

Exemple : Etats plurinationaux comme la Chine ou la Russie.

Dans la théorie française de l’Etat cependant, l’Etat se confond avec la Nation.

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Selon Raymond Carré de Malberg (Contribution à la théorie générale de l’Etat, Paris, Sirey,

1920, tome 1 ; reprint CNRS, 1962, p. 2), « la nation, c’est […] l’ensemble d’homme et de popu-

lations concourant à former un Etat et qui sont la substance humaine de l’Etat ».

Question de la nationalité : théorie subjectiviste (suffit que les individus composant la nation

aient la volonté de vivre ensemble) et théorie objectiviste (il existerait des éléments objectifs tels

que l’histoire, la langue, l’éthnie).

V. principe des nationalités : tous les individus qui appartiennent à une même nation ont le droit

de se regrouper au sein du même État.

Tentative d’approche des notions de : peuple (Volk), nation (Nation), population (Bevölkerung),

citoyen (Staatsbürger).

Le principe d’unité de l’Etat français repose sur plusieurs notions qui semblent intrisèquement

liées.

L’Etat détient la légitimité de ses pouvoirs de la Nation. Comme la définition de Carré de Mal-

berg l’a montré, la Nation est composée de l’ensemble des citoyens, qui composent la population

de l’Etat.

Mais la notion de population peut être ambigüe, en ce qu’elle ne désigne pas toujours les ci-

toyens, mais les personnes vivant sur le territoire d’un Etat. Au terme population, plus statistique

que juridique, nous préfèrerons celui de citoyens.

La Nation est elle-même composée de l’ensemble du Peuple français, des citoyens français.

C’est le Peuple, par son unicité culturelle et historique, qui donne à la Nation sa réalité.

L’unicité du Peuple français est reconnue constitutionnellement.

CC, Décision n° 91-290 DC du 9 mai 1991, Loi portant statut de la collectivité territoriale de Corse

« 10. Considérant que l'article 1er de la loi est ainsi rédigé : "La République française garantit à

la communauté historique et culturelle vivante que constitue le peuple corse, composante du

peuple français, les droits à la préservation de son identité culturelle et à la défense de ses inté-

rêts économiques et sociaux spécifiques. Ces droits liés à l'insularité s'exercent dans le respect de

l'unité nationale, dans le cadre de la Constitution, des lois de la République et du présent statut."

;

11. Considérant que cet article est critiqué en ce qu'il consacre juridiquement l'existence au sein

du peuple français d'une composante "le peuple corse" ; qu'il est soutenu par les auteurs de la

première saisine que cette reconnaissance n'est conforme ni au préambule de la Constitution de

1958 qui postule l'unicité du "peuple français", ni à son article 2 qui consacre l'indivisibilité de

la République, ni à son article 3 qui désigne le peuple comme seul détenteur de la souveraineté

nationale ; qu'au demeurant, l'article 53 de la Constitution se réfère aux "populations intéressées"

d'un territoire et non pas au concept de peuple ; que les sénateurs auteurs de la troisième saisine

11.02.2013 |Seite 29

font valoir qu'il résulte des dispositions de la Déclaration des droits de 1789, de plusieurs alinéas

du préambule de la Constitution de 1946, de la loi constitutionnelle du 3 juin 1958, du préambule

de la Constitution de 1958 comme de ses articles 2, 3 et 91, que l'expression "le peuple", lors-

qu'elle s'applique au peuple français, doit être considérée comme une catégorie unitaire insuscep-

tible de toute subdivision en vertu de la loi ;

12. Considérant qu'aux termes du premier alinéa du préambule de la Constitution de 1958 "le

peuple français proclame solennellement son attachement aux droits de l'homme et aux principes

de la souveraineté nationale tels qu'ils ont été définis par la Déclaration de 1789, confirmée et

complétée par le préambule de la Constitution de 1946" ; que la Déclaration des droits de

l'homme et du citoyen à laquelle il est ainsi fait référence émanait des représentants "du peuple

français" ; que le préambule de la Constitution de 1946, réaffirmé par le préambule de la Consti-

tution de 1958, énonce que "le peuple français proclame à nouveau que tout être humain, sans

distinction de race, de religion ni de croyance, possède des droits inaliénables et sacrés" ; que la

Constitution de 1958 distingue le peuple français des peuples d'outre-mer auxquels est reconnu le

droit à la libre détermination ; que la référence faite au "peuple français" figure d'ailleurs depuis

deux siècles dans de nombreux textes constitutionnels ; qu'ainsi le concept juridique de "peuple

français" a valeur constitutionnelle ;

13. Considérant que la France est, ainsi que le proclame l'article 2 de la Constitution de 1958,

une République indivisible, laïque, démocratique et sociale qui assure l'égalité devant la loi de

tous les citoyens quelle que soit leur origine ; que dès lors la mention faite par le législateur du

"peuple corse, composante du peuple français" est contraire à la Constitution, laquelle ne connaît

que le peuple français, composé de tous les citoyens français sans distinction d'origine, de race

ou de religion ; »

B./ LE TERRITOIRE

C./ LA SOUVERAINETE

Bibliographie

BODIN (Jean), Les six livres de la République, 1576.

CHANTEUR (Janine), « La loi naturelle et la souveraineté chez Jean Bodin » In: Théologie et

droit dans la science politique de l'État moderne. Actes de la table ronde de Rome (12-14 no-

vembre 1987). Rome : École Française de Rome, 1991. pp. 283-294. (Publications de l'École

française de Rome, 147) [LIEN]

§ 2 : LES FORMES D’ÉTATS

A./ L’ÉTAT UNITAIRE

11.02.2013 |Seite 30

Dans un État unitaire, il n’existe qu’une source de pouvoir, celle de l’État central.

Les autres expressions du pouvoir ne seront que des expressions dérivées.

1) Expressions de l’unité de l’État

Bibliographie sélective :

Debbasch (Roland) et Roux (André), « L’indivisiblité de la République », in Mathieu (Bertrand) et Verpeaux (Mi-

chel), La République en droit français, Paris, Economica, 1996, pp. 59-107.

Houser (Mathieu), « Recherches sur le concept de recentralisation », RRJ 2011 n° 2 pp. 751-776 ».

a) L’unité de la République

Selon l’article 1er de la Constitution : « La France est une République indivisible, laïque, démo-

cratique et sociale ».

L’indivisibilité de la République est proclamée en exordre de la Constitution. C’est son premier

caractère.

Derrière cette formule républicaine est exprimé un principe d’organisation de l’Etat, qui n’est pas

propre à la République.

L’Unité de la République est proclamée dès la chute de la royauté par la Convention Nationale,

le 25 septembre 1792. L’unité et l’indivisibilité de la souveraineté, appartenant au peuple, est

proclamée à l’article 25 de la déclaration des droits de 1793. Indivisible, la République l’est en-

core aux termes l’article 1er de la constitution de 1793, tout comme l’est le corps législatif (ar-

ticle 39) 1.

L’indivisibilité de la République est encore proclamée au II du préambuel de la constitution du 4

novembre 1848.

Lorsqu’elle n’apparaît pas, l’unité et l’indivisibilité de l’Etat sont implicites, mais découlent né-

cessairement de l’organisation du pouvoir et du territoire.

CE 27 février 2004, Madame Popin, req. n° 217257 « Considérant que la justice est rendue de façon indivisible au nom de l'Etat ; qu'il n'appartient dès lors qu'à celui-ci

de répondre, à l'égard des justiciables, des dommages pouvant résulter pour eux de l'exercice de la fonction juridic-

tionnelle assurée, sous le contrôle du Conseil d'Etat, par les juridictions administratives ; qu'il en va ainsi alors

même que la loi a conféré à des instances relevant d'autres personnes morales compétence pour connaître, en premier

ressort ou en appel, de certains litiges ; »

1 Debbasch (Roland) et Roux (André), « L’indivisiblité de la République », in Mathieu (Bertrand) et Ver-

peaux (Michel), La République en droit français, Paris, Economica, 1996, pp. 59-107

11.02.2013 |Seite 31

b) La généralité de la norme

DDHC, article 6 « La Loi est l'expression de la volonté générale. Tous les Citoyens ont droit de concourir personnellement, ou par

leurs Représentants, à sa formation. Elle doit être la même pour tous, soit qu'elle protège, soit qu'elle punisse […] »

Constitution du 4 octobre 1958, Préambule, al. 1 « Le peuple français proclame solennellement son attachement aux Droits de l'homme et aux principes de la souverai-

neté nationale tels qu'ils ont été définis par la Déclaration de 1789, confirmée et complétée par le préambule de la

Constitution de 1946, ainsi qu'aux droits et devoirs définis dans la Charte de l'environnement de 2004 ».

Constitution du 4 octobre 1958, Article 1er « Art. 1. - La France est une République indivisible, laïque, démocratique et sociale. Elle assure l'égalité devant la

loi de tous les citoyens sans distinction d'origine, de race ou de religion. Elle respecte toutes les croyances. Son or-

ganisation est décentralisée ».

Constitution du 4 octobre 1958, Article 3 « Art. 3. - La souveraineté nationale appartient au peuple qui l'exerce par ses représentants et par la voie du référen-

dum.

Aucune section du peuple ni aucun individu ne peut s'en attribuer l'exercice ».

Conseil constitutionnel, décision n° 91-290 DC du 9 mai 1991, Loi portant statut de la collectivité territoriale de Corse

« 7. Considérant que les auteurs de la première saisine comme ceux de la troisième saisine demandent au Conseil

constitutionnel de déclarer non conformes à la Constitution les dispositions de l'article 1er de la loi en ce qu'elles

comportent la reconnaissance du "peuple corse" ; que, selon les auteurs de la première saisine, l'inconstitutionnalité

de l'article 1er entraîne, par voie de conséquence, celle de l'intégralité du texte de la loi dans la mesure où l'article

1er fonde la spécificité du statut de la collectivité territoriale de Corse ; que les première et troisième saisines criti-

quent les dispositions de la loi qui dotent la collectivité territoriale de Corse d'une "organisation particulière" ainsi

que le texte de l'article 85 relatif à la refonte de la liste électorale de chaque commune de Corse ;

8. Considérant que les auteurs de la première saisine font valoir, en outre, que sont contraires à la Constitution les

modalités retenues par les articles 10 à 14 de la loi en vue d'assurer la représentation au Sénat de la collectivité ter-

ritoriale de Corse ; qu'il en va de même des dispositions qui définissent les attributions de cette collectivité car elles

ont pour effet de priver les deux départements de Corse de compétences substantielles ;

9. Considérant que les auteurs de la troisième saisine contestent également les dispositions de l'article 7 en tant

qu'elles édictent une incompatibilité spécifique aux élus de Corse ainsi que celles de l'article 53 en ce qu'elles pré-

voient l'insertion de l'enseignement de la langue et de la culture corses dans le temps scolaire des établissements si-

tués dans la collectivité territoriale de Corse ;

En ce qui concerne l'article 1er :

10. Considérant que l'article 1er de la loi est ainsi rédigé : "La République française garantit à la communauté histo-

rique et culturelle vivante que constitue le peuple corse, composante du peuple français, les droits à la préservation

de son identité culturelle et à la défense de ses intérêts économiques et sociaux spécifiques. Ces droits liés à l'insula-

11.02.2013 |Seite 32

rité s'exercent dans le respect de l'unité nationale, dans le cadre de la Constitution, des lois de la République et du

présent statut." ;

11. Considérant que cet article est critiqué en ce qu'il consacre juridiquement l'existence au sein du peuple français

d'une composante "le peuple corse" ; qu'il est soutenu par les auteurs de la première saisine que cette reconnaissance

n'est conforme ni au préambule de la Constitution de 1958 qui postule l'unicité du "peuple français", ni à son article

2 qui consacre l'indivisibilité de la République, ni à son article 3 qui désigne le peuple comme seul détenteur de la

souveraineté nationale ; qu'au demeurant, l'article 53 de la Constitution se réfère aux "populations intéressées" d'un

territoire et non pas au concept de peuple ; que les sénateurs auteurs de la troisième saisine font valoir qu'il résulte

des dispositions de la Déclaration des droits de 1789, de plusieurs alinéas du préambule de la Constitution de 1946,

de la loi constitutionnelle du 3 juin 1958, du préambule de la Constitution de 1958 comme de ses articles 2, 3 et 91,

que l'expression "le peuple", lorsqu'elle s'applique au peuple français, doit être considérée comme une catégorie uni-

taire insusceptible de toute subdivision en vertu de la loi ;

12. Considérant qu'aux termes du premier alinéa du préambule de la Constitution de 1958 "le peuple français pro-

clame solennellement son attachement aux droits de l'homme et aux principes de la souveraineté nationale tels qu'ils

ont été définis par la Déclaration de 1789, confirmée et complétée par le préambule de la Constitution de 1946" ; que

la Déclaration des droits de l'homme et du citoyen à laquelle il est ainsi fait référence émanait des représentants "du

peuple français" ; que le préambule de la Constitution de 1946, réaffirmé par le préambule de la Constitution de

1958, énonce que "le peuple français proclame à nouveau que tout être humain, sans distinction de race, de religion

ni de croyance, possède des droits inaliénables et sacrés" ; que la Constitution de 1958 distingue le peuple français

des peuples d'outre-mer auxquels est reconnu le droit à la libre détermination ; que la référence faite au "peuple

français" figure d'ailleurs depuis deux siècles dans de nombreux textes constitutionnels ; qu'ainsi le concept juridique

de "peuple français" a valeur constitutionnelle ;

13. Considérant que la France est, ainsi que le proclame l'article 2 de la Constitution de 1958, une République indivi-

sible, laïque, démocratique et sociale qui assure l'égalité devant la loi de tous les citoyens quelle que soit leur origine

; que dès lors la mention faite par le législateur du "peuple corse, composante du peuple français" est contraire à la

Constitution, laquelle ne connaît que le peuple français, composé de tous les citoyens français sans distinction d'ori-

gine, de race ou de religion ; »

i) L’interdiction des normes catégorielles

- La possibilité de distinguer des catégories de destinataires

- L’interdiction de distinguer des parties du territoire

ii) Les possibilités d’expérimentation

Article 72 al. 4 C « Dans les conditions prévues par la loi organique, et sauf lorsque sont en cause les conditions essentielles d'exercice

d'une liberté publique ou d'un droit constitutionnellement garanti, les collectivités territoriales ou leurs groupements

peuvent, lorsque, selon le cas, la loi ou le règlement l'a prévu, déroger, à titre expérimental et pour un objet et une

durée limités, aux dispositions législatives ou réglementaires qui régissent l'exercice de leurs compétences ».

2) Les aménagements à l’unité de l’État

Bibliographie

11.02.2013 |Seite 33

BRISSON (Jean-François), « « La France est une République indivisible… son organisation est décentralisée » ! »,

RDP 2003 n° 1 pp. 111-122.

DOAT (Mathieu), « Vers une ceonception a-centralisée de l’organisation de la France », RDP 2003 n° 1, pp. 115-117.

FAURE (Bertrand), « Réforme constitutionnelle et décentralisation : des slogans font loi », RDP 2003 n° 1 pp. 119-

122.

FLAMAND-LEVY (Bénédicte), « Nouvelle décentralisation et forme unitaire de l’État », RFDA 2004 n° 1, pp. 59-68.

HOUSER (Matthieu), « Recherches sur le concept de recentralisation », RRJ 2011 n° 2 pp. 751-776 ».

a) Les collectivités à statut particulier

b) Déconcentration, décentralisation, régionalisation

i) Déconcentration

ii) Décentralisation

Nota : certains auteurs évoquent la notion de “recentralisation" comme le processus de réorgani-

sation des autorités locales par l’Etat dans le but de renforcer le niveau supérieur (HOUSER

2011).

iii) Régionalisation

B./ L’ÉTAT COMPOSE

1) L’État fédéral

Dans l’État régional, il n’existe qu’un ordre constitutionnel, celui de l’État central originaire, et

c’est la constitution de celui-ci qui détermine les modalités essentielles du statut et des attribu-

tions des organes régionalisés…

L’État fédéral en revanche comporte une dualité d’ordres constitutionnels, celui de l’État fédéral

et celui des États fédérés (Lauvaux, 3ème édition, n° 49 p. 176).

Cependant, selon certains auteurs, les Etats fédérés ne sont pas de véritables États.

Ils disposent d’une constitution et détiennent les 3 pouvoirs : législatif, exécutif et judiciaire.

Cependant, ils ne détiennent pas la compétence de la compétence, ils ne détiennent pas la souve-

raineté.

11.02.2013 |Seite 34

2) La confédération

Bibliographie (Constantinesco, pp. 296 et 297)

Confédération allemande : en 1806 sous l’égide de Napoléon, création de la Confédération du

Rhin, qui laisse place en 1815 à la Confédération germanique (Deutsher Bund) elle-même rem-

placée en 1866-1867 par les Etats du Nord de l’Allemagne et par la Confédération d’Allemagne

du Nord (Norddeutscher Bund).

Confédération helvétique : n’est plus une confédération mais un État fédéral.

SECTION 2 : LES INSTITUTIONS DE L’ÉTAT

§ 1 : LES FONCTIONS DU POUVOIR

Nous utiliserons dans les lignes qui suivent les termes « pouvoirs » et « fonctions ».

Il est nécessaire, comme le faisait observer Carré de Malberg (Contribution à la théorie générale

de l’État, Tome 1, CNRS, 1962, pp. 259-260), de distinguer nettement la puissance de l’État, les

organes du pouvoir et les fonctions du pouvoir.

A cette aune, le terme « séparation des pouvoirs » apparait ambigü.

Il peut signifier séparation des organes ou séparation des fonctions. Pour sortir de cette ambi-

guïté du terme « pouvoir » qui est utilisé dans un sens tantôt organique, tantôt matériel, l’on a

coutume de distinguer « répartition des pouvoirs » pour parler de l’attribution de mêmes fonc-

tions à des organes différents, et « séparation » ou « séparation stricte des pouvoirs » lorsque la

répartition entre des organes différents est exclusive à chacun d’eux.

A./ IDENTIFICATION DES FONCTIONS

1) Le législatif

Sur la “loi”. Nous avons vu que la notion de “loi” pouvait s’entendre dans un sens organique ou

materiel.

Le texte de la Constitution française du 4 octobre 1958 utilise le terme « loi » dans le sens orga-

nique de texte adopté par le Parlement.

La Déclaration des droits de l’homme et du citoyen par exemple utilise le terme « loi » dans son

sens matériel, comme une norme à caractère général.

11.02.2013 |Seite 35

Lorsque l’article 6 DDHC dit que la loi doit être la même pour tous, soit qu’elle protège, soit

qu’elle punisse, il applique le principe d’égalité à tous les textes, pas seulement aux actes du Par-

lement.

L’actualité jurisprudentielle nous donne une nouvelle illustration du sens matériel de la notion de

loi.

Ayant à connaître de la légalité d’un acte de l’exécutif, le Conseil d’Etat a ainsi analyé le texte

de la Convention européenne des droits de l’homme :

« Considérant, en troisième lieu, que si en vertu des stipulations de l’article 8-2 de la convention européenne de sau-

vegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales et de l’article 2-3 de son quatrième protocole additionnel

les restrictions apportées respectivement à la protection de la vie privée et à la liberté d’aller et venir doivent être «

prévues par la loi », ces mots doivent s’entendre des conditions prévues par des textes généraux, le cas échéant de va-

leur réglementaire, pris en conformité avec les dispositions constitutionnelles ; que les requérants ne sont, par suite

et en tout état de cause, pas fondés à soutenir que ces stipulations faisaient obstacle à ce que le pouvoir réglemen-

taire pût compétemment déterminer les modalités d’établissement des passeports et créer le traitement automatisé

contenant les données relatives aux titulaires de ces documents ; »

CE, 26 octobre 2011, Association pour la promotion de l'image et autres, n°s 317827,317952, 318013, 318051

2) L’exécutif

3) Le judiciaire

B./ REPARTITION DES FONCTIONS : LA SEPARATION DES POUVOIRS

1) Théories de la séparation des pouvoirs

a) John Locke et la naissance du libéralisme

La Glorieuse Révolution d’Angleterre (en anglais Glorious Revolution ou encore Bloodless Re-

volution (en anglais : Révolution sans effusion de sang), aussi appelée Seconde Révolution an-

glaise dans le monde francophone), fut une révolution pacifique (1688-1689) qui renversa le roi

Jacques II (Jacques VII d'Écosse) et provoqua l’avènement de la fille de celui-ci, Marie II et de

son époux, Guillaume III, prince d'Orange suite à l'invasion néerlandaise de l'Angleterre menée

par ce dernier. La révolution instaura une monarchie constitutionnelle et parlementaire à la place

du gouvernement autocratique des Stuarts.

Two Treatises of Government (1689)

3 pouvoirs :

11.02.2013 |Seite 36

- législatif ; - exécutif ; - fédératif.

b) Montesquieu, ou la systématisation de la mitigation des pouvoirs

De l’esprit des Lois (1748)

3 pouvoirs :

- Législatif ; - Exécutif ; - Judiciaire.

c) Rousseau et la spécialisation des pouvoirs

Discours sur l'origine et les fondements de l'inégalité parmi les hommes (1755)

Du contrat social ou Principes du droit politique (1762)

La souveraineté populaire, qui s’exprime directement, asseoit la suprématie du législatif, et ex-

clut tout partage de ce pouvoir qui est l’expression de la démocratie directe.

Le gouvernement, qui administre l’État, peut être de type oligarchique.

2) Exemples de séparation des pouvoirs

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§ 2 : LES FORMES D’ORGANISATION DU POUVOIR

A./ LES FORMES DE GOUVERNEMENT

1) Les classifications anciennes

Aristote, La Politique (πολιτεία)

La Politique, ou Les Politiques (grec ancien : πολιτεία ou bien comme le dit Aristote en Rhéto-

rique, I, 8, 1366a : ἐν τοῖς πολιτικοῖς = « les (traités) politiques » — littér. des choses politiques)

est un livre du philosophe grec Aristote, dans lequel ce dernier s'attache à analyser les affaires

humaines en tant qu'elles se déroulent dans l'espace de la Cité (πόλις, Polis).

-archie : Sufixe Du grec ancien αρχειν, arkhein (« commander »).

a) Monarchie

b) Oligarchie

c) Démocratie

2) Les classifications modernes

[HAMON – TROPER, 29ème éd. pp. 90 s.]

a) Autocratie et démocratie

b) Totalitarisme et libéralisme

c) Pluralisme et gouvernement monocratique

d) Concentration et partage du pouvoir

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B./ LES FORMES DE REGIMES

1) Les régimes parlementaires

2) Les régimes présidentiels

3) Les régimes d’Assemblée

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TITRE II ELABORATION HISTORIQUE

CHAPITRE I : HISTOIRE CONSTITUTIONNELLE DE L’EUROPE

SECTION 1 : LES REVOLUTIONS CONSTITUTIONNELLES DE LA FIN DU XVIIIEME SIECLE

§ 1 : LES PREMICES DE LA REVOLUTION FRANÇAISE

A./ LES PREMICES THEORIQUES

1) Les précurseurs des lumières

a) L’école du droit naturel

- Grotius

- Pufendorf

b) L’absolusime individualiste : Thomas Hobbes

2) Les philosophes des lumières

a) La naissance du libéralisme : John Locke

b) Le libéralisme aristocratique : Montesqieu

c) La souveraineté populaire : Jean-Jacques Rousseau

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B./ LES PREMICES HISTORIQUES

1) Les États généraux et les Parlements

a) Les États généraux

Autour de l’an mil, les premiers capétiens se heurtent, pour instaurer une fiscalité royale, à une

règle coutumière qui veut que contre la volonté des barons, le Roi ne peut pas lever d’impôts sur

leurs terres. Le Roi cherche dont auprès de ces assemblées de tradition féodale la légitimation de

sa fiscalité, qu’il ne peut imposer par la force.

Philippe Auguste réunit une assemblée de barons pour instaurer la « dîme saladine », afin de me-

ner la croisade. Philippe Le Bel à sa suite réunira des assemblées réduites afin de légitimer cer-

taines taxes. Mais leur réunion est trop épisodique et réduite pour lui conférer la légitimité né-

cessaire.

Philippe le Bel réunira donc des barons et des prélats, ainsi qu’une centaine de bourgeois, afin de

traiter de questions de fiscalité et d’autres affaires d’importance capitale : ce sont les premiers

États généraux en 1302. Il obtiendra notamment par ce biais le droit de financer la guerre des

Flandres en 1314 par la perception d’une taxe proportionnelle sur les ventes de marchandises.

Les Etats Généraux réunissent :

- La Noblesse

- Le clergé

- Le Tiers état (bougeois des bonnes villes).

Les États seront réunis régulièrement, souvent pour des questions étrangères à la fiscalité,

comme l’unification des poids et mesures.

Les Etats généraux sont réunis 35 fois, jusqu’en 1615, date de leur dernière convocation avant la

Révolution française.

Suit une période appelée Absolutisme, pendant laquelle les États généraux ne seront plus réunis.

Le Pouvoir Royal concerntrera toutes les fonctions de l’État, sans contrepoids.

b) Les Parlements

[wiki] Au début du Moyen Âge, la cour du roi, Curia Regis entourait le roi pour toutes les af-

faires du royaume. Mais le développement du pouvoir royal entraina la séparation de la Curia

Regis en trois organes distincts : le Conseil du roi pour les affaires politiques, la Chambre des

comptes pour les questions financières, et le Parlement pour la justice. C'est l'origine du parle-

11.02.2013 |Seite 41

ment de Paris au XIIIe siècle. Le parlement de Paris a compétence sur tout le royaume jusqu'au

XVe siècle. Les clercs en sont exclus en 1319. L'ordonnance du 11 mars 1345 l'organise définiti-

vement.

Les Parlements ont un rôle judiciaire et législatif

Rôle juridiciaire Les parlements fonctionnent comme des cours d'appel et de cassation, à la fois

civile et criminelle, pour les affaires concernant le tiers état, mais aussi comme un tribunal de

première instance pour les causes impliquant des membres de la Noblesse.

Depuis l'ordonnance du 11 mars 1345 le parlement comprend trois chambres: la grand-chambre

ou chambre des plaids, la chambre des enquêtes, et la chambre des requêtes.1 Son pouvoir de sta-

tuer en équité est couramment perçu comme générateur d’arbitraire, et un célèbre adage proclame

: « Dieu nous protège de l'équité des parlements. »

Rôle législatif : [wiki] Les parlements n'ont pas, à proprement parler, de pouvoir législatif, c'est-

à-dire d'édicter de nouvelles lois en matière civile ou criminelle.

Ils ont cependant deux pouvoirs liés à la fonction législative.

Synthèse de la jurisprudence et de la procédure. En tant que juridiction de dernier degré (c'est en

ce sens que ce sont des cours souveraines, elles jouent le même rôle d'unification du droit que

nos Cour de cassation, avec en plus la possibilité de prendre, toutes chambres réunies, des arrêts

de règlement qui reprennent sous forme d'articles les solutions de jurisprudence et disposent

d'une autorité de la chose jugée qui s'impose aux juridictions inférieures, un peu sur le modèle du

"precedent" de Common-Law

Contrôle de légalité, c'est-à-dire de la compatibilité des ordonnances, édits et déclarations du roi

avec les lois, coutumes, et autres règlements existants. En effet, un parlement doit enregistrer les

édits, les ordonnances royales, et les lettres patentes, c’est-à-dire les transcrire sur le registre of-

ficiel afin qu'elles deviennent publiques. Les lois ainsi transcrites sont alors applicables et oppo-

sables aux tiers dans la circonscription du parlement.

[wiki] Lors le Parlement refuse l’enregistrement d’un acte du roi, le roi peut adresser au parle-

ment des « lettres de jussion » et, en cas de refus, imposer sa décision au parlement en y siégeant

lui-même dans un lit de justice. La décision royale est alors enregistrée « de l'exprès commande-

ment du roi ».

11.02.2013 |Seite 42

c) La situation financière de la France en 1788

En 1788, la France est dans une situation financière catastrophique.

Le déficit est de plus de 30 %. En l’absence de réforme fiscale, le Royaume court à la faillite.

Dans ce contexte, les Parlements vont être de puissants organes de résistance à toute volonté de

réforme.

Les Parlements, qui ont l’image de résister à l’absolutisme royal et ont donc le soutien du peuple,

protègent des intérêts « corporatistes », notamment ceux de la noblesse qui bénéficie de très

nombreuses « exemptions fisales ».

Le Roi veut instaurer l’égalité fiscale, les Parlements s’y opposent.

Cette opposition est nourrie d’un sentiment, nouveau, de remise en cause de l’absolutisme nourri

par les idéaux des Lumières.

Pour dépasser l’opposition des Parlements, le Roi va devoir convoquer les Etats généraux.

2) La convocation des États généraux en 1788

Les Etats généraux sont convoqués pour dépasser l’opposition des Parlements.

Ceux-ci pensant pouvoir compter sur des Etats qui sont acquis à la noblesse et au clergé. Le vote

se fait en effet par ordre (les délibérations se tenant au sein de chacun des ordres).

Le Tiers Etat est donc minoritaire.

Le Ministre des Finances Necker double le nombre de représentants du Tiers, mais sans accepter

le vote par tête.

Des élections sont organisées pour désigner les représentants du Tiers.

Des « cahiers de doléances » sont rédigés, ainsi que de nombreux libelles.

[wiki : Un libelle est depuis le Moyen Âge un terme de droit canon et romain qui désigne soit un

mémoire remis au magistrat, soit de façon plus générale toute pièce écrite. Elle se décline en dif-

férents actes ou pièces, comme le « libelle d’exploit », le « libelle de divorce », le « libelle de

proclamation », le « libelle d’accusation » ou encore le « libelle d'anathème ». On disait aussi

bien « libeller » , pour dire rédiger toute espèce de jugements, de sentences.

Ensuite à l'époque moderne, le terme prit un sens plus restreint pour désigner « un livre, écrit, ou

chanson, soit imprimé ou manuscrit, fait et répandu dans le public dans le but d'attaquer l'hon-

neur et la réputation de quelqu'un ». Ainsi, à partir du xvie siècle, le libelle devint un genre litté-

raire, que l'on qualifie parfois de libelle diffamatoire, infâme, injurieux, scandaleux ou clandestin

pour le distinguer de son acception première].

11.02.2013 |Seite 43

Le plus connu est :

Emmanuel-Joseph Sieyès, Qu’est-ce que le Tiers état ? Version originale : [LIEN] {LIEN}

Première partie

1 - Qu'est-ce que le Tiers-Etat ? - Tout.

2 - Qu'a-t-il été jusqu'à présent dans l'ordre politique ? - Rien.

3 - Que demande-t-il ? - A être quelque chose.

La seconde partie

4 - Ce que les ministres ont tenté et ce que les privilégiés eux-mêmes proposent en sa faveur.

5 - Ce qu'on aurait du faire.

6 - Enfin ce qui reste à faire au Tiers pour prendre la place qui lui est due.

11.02.2013 |Seite 44

§ 2 : LA REVOLUTION FRANÇAISE

A./ DE LA REUNION DES ETATS-GENERAUX A LA CONVENTION

1) Des États généraux à l’Assemblée Nationale

Les lettres de convocation aux États généraux partent de Versailles en janvier 1789.

En décembre 1788, Necker acceptait le doublement du Tiers, mais sans accepter le vote par tête.

5 mai 1789 : ouverture des États généraux à Versailles

291 représentants du Clergé, 270 Noblesse, 578 Tiers état.

6 mai 1789 : le tiers demande que les 2 autres ordres se joignent à lui. Refus.

19 mai 1789 : les journaux ont le droit de publier des comptes rendus des séances

17 juin 1789 : les Communes se réunissent en Assemblée nationale

Necker propose le vote par tête.

Le roi flotte encore.

La noblesse demande au roi de la soutenir.

Pour éviter de prendre parti, le roi décide de fermer la salle où se réunit le Tiers. Les députés se

réunissent dans la salle du jeu de Paume.

20 juin 1789 : Serment du jeu de Paume

22 juin 1789 : le roi ordonne le vote par Ordre et la dispersion de l’Assemblée nationale.

23 juin 1789 : Mirabeau : « Allez dire à vore maître que nous sommes ici par la volonté du

peuple, et qu’on ne nous en arrachera que par la puissance des baïonnettes ».

27 juin 1789 : Le roi accepte la réunion des 3 ordres

Mais le roi n’avait cédé qu’en apparence.

Il réunit 30.000 hommes qui campent près de Paris.

11.02.2013 |Seite 45

14 juillet 1789 : Prise de la Bastille

4 août 1789 : Décision d’élaborer une Déclaration des droits de l’homme et du citoyen et aboli-

tion des privilèges

21 août 1789 : Louis XVI publie mais ne promulgue pas les décrets du 4 août

22 août 1789 : vote du premier article de la future constitution :

« Le gouvernement français est monarchique. Il n’y a point en France d’autorité supérieure à la

Loi ; le roi ne règne que par elle, et ce n’est qu’au nom de la Loi qu’il peut exiger l’obéissance ».

26 août 1789 : Déclaration des droits de l’homme et du citoyen

Déclaration des droits de l’homme et du citoyen du 26 août 1789 [LIEN] {LIEN}

11 septembre 1789 : Le roi se voit accorder un véto suspensif pour 2 législatures.

6 octobre 1789 : Envahissement de Versailles. La famille royale aux Tuilleries.

12 juillet 1790 : Constitution civile du clergé

20-21 juin 1791 : Fuite à Varennes

25 juin 1791 : Louis XVI est suspendu de ses fonctions

Les membres du Club des Cordeliers et du Club des Jacobins demandent la destitution de Louis

XVI.

Ils s’opposent aux membres du club des Feuillants (dont Barnave et Lameth), attachés à la Mo-

narchie parlementaire et à l’inviolabilité du roi.

17 juillet 1791 : La Fayette fait tirer sur la foule

3 septembre 1791 : Adoption de la Constitution

11.02.2013 |Seite 46

2) La Constitution du 3 septembre 1791

[LIEN] {LIEN}

Bibliographie : F. Burdeau et M. Morabito, « Les expériences étrangères et la première constitu-

tion française », Pouvoirs, n° 50, 1989

a) La forme du gouvernement

Les trois « pouvoirs » exécutif, législatif et judiciaire sont séparés.Les constituants de 1791 n’ont

pas créé de régime parlementaire à l’anglaise, mais un régime de stricte séparation des pouvoirs.

i) Le législatif

La fonction législative est attribuée à une assemblée unique (système monocaméral).

Titre III Des Pouvoirs publics > Chapitre I De l’Assemblée nationale législative

« Article 1. − L'Assemblée nationale formant le corps législatif est permanente, et n'est composée

que d'une Chambre ».

…

Article 5. − Le Corps législatif ne pourra être dissous par le roi ».

ii) L’exécutif

« Article 1. − Au roi seul appartiennent le choix et la révocation des ministres.

Article 2. − Les membres de l'Assemblée nationale actuelle et des législatures suivantes, les

membres du Tribunal de cassation, et ceux qui serviront dans le haut−juré, ne pourront être pro-

mus au ministère, ni recevoir aucunes places, dons, pensions, traitements, ou commissions du

Pouvoir exécutif ou de ses agents, pendant la durée de leurs fonctions, ni pendant deux ans après

en avoir cessé l'exercice. − Il en sera de même de ceux qui seront seulement inscrits sur la liste

du haut−juré, pendant tout le temps que durera leur inscription ...

Article 5. - Les ministres sont responsables de tous les délits par eux commis contre la sûreté na-

tionale et la Constitution ; - De tout attentat à la propriété et à la liberté individuelle ; - De toute

dissipation des deniers destinés aux dépenses de leur département ».

iii) Les rapports entre les pouvoirs publics

L’indépendance du législatif est évidente.

Chapitre III section I :

Article 1. - La Constitution délègue exclusivement au Corps législatif les pouvoirs et fonctions

ci-après :

1° De proposer et décréter les lois : le roi peut seulement inviter le Corps législatif à prendre un

objet en considération ;

11.02.2013 |Seite 47

Mais le Roi dispose d’un droit de veto

Section III. − De la sanction royale.

Article 1. − Les décrets du Corps législatif sont présentés au roi, qui peut leur refuser son con-

sentement.

Article 2. − Dans le cas où le roi refuse son consentement, ce refus n'est que suspensif. − Lors-

que les deux législatures qui suivront celle qui aura présenté le décret, auront successivement re-

présenté le même décret dans les mêmes termes, le roi sera censé avoir donné la sanction.

Article 3. − Le consentement du roi est exprimé sur chaque décret par cette formule signée du

roi : Le roi consent et fera exécuter. − Le refus suspensif est exprimé par celle−ci : Le roi exami-

nera.

Le judiciaire souffre de a méfiance des révolutionnaires

Loi des 16-24 août 1790

Article 13.

Les fonctions judiciaires sont distinctes et demeureront toujours séparées des fonctions adminis-

tratives. Les juges ne pourront, à peine de forfaiture, troubler, de quelque manière que ce soit,

les opérations des corps administratifs, ni citer devant eux les administrateurs pour raison de

leurs fonctions.

b) Le suffrage

Dans la Constitution de 1791, le suffrage n’est pas universel, mais censitaire.

Le suffrage censitaire n’est pas envisagé comme une restriction de la démocratie ; c’est une mise

en œuvre de la théorie de l’électorat-fonction.

Comp. par exemple avec : LF, article 20

Article 20

[Fondements de l’ordre étatique, droit de résistance]

(1) La République fédérale d’Allemagne est un État fédéral démocratique

et social.

(2) Tout pouvoir d’État émane du peuple. Le peuple l’exerce au moyen d’élections et de vota-

tions et par des organes spéciaux investis des pouvoirs législatif, exécutif et judiciaire.

c) L’échec de la Constitution de 1791

11.02.2013 |Seite 48

3) La Constitution de 1793

a) La nouvelle déclaration

b) L’organisation des pouvoirs

i) Le législatif

L’organe : Le Corps législatif

L’influence du peuple : sur la désignation / par la participation

ii) L’exécutif

c) Les rapports entre les pouvoirs

B./ DE LA CONVENTION A L’EMPIRE

1) La constitution de 1795

Constitution du 5 Fructidor An III (22 août 1795)

Déclaration des droits et des devoirs du citoyen

a) Le législatif

Suffrage censitaire

Conseil des Cinq-cents (propose les lois), Conseil des Anciens (adopte les

lois)

b) L’exécutif

Directoire de cinq membres, nommé par le Corps législatif (article 132)

Liste de membres proposée par le Conseil des Cinq-cents ; choisi au scrutin secret par le Conseil des Anciens

Membres non renouvelables et non rééligibles.

Aucune participation au législatif : pas d’initiative, par de veto.

c) Les rapports entre les pouvoirs

Les historiens imputent l’instabilité du régime (cinq coups d’Etat en cinq ans) à des facteurs po-

litiques plus qu’à une malfaçon du système constitutionnel.

Les Conventionnels (membres de la Convention), qui composent la majorité des assemblées et

tiennent le Directoire, font en sorte de conserver le pouvoir qui éviter deux périls : les monar-

chistes et la Gauche révolutionnaire.

Le Directoire disparaît avec le coup d’Etat du 18 Brumaire an VIII (9 novembre 1799).

11.02.2013 |Seite 49

Bonaparte : « Citoyens, la révolution est fixée aux principes qui l’ont commencée : elle est fi-

nie. »

2) Le Consulat et l’Empire

Sieyès rédige la

Contitution du 22 Frimaire an VIII (13 décembre 1799)

Cette constitution sera ensuite complétée par un Senatus-Consulte qui fait de Napoléon un Con-

seul à vie le 14 Thermidor An X (2 août 1802)

Constitution du 16 termidor An X

Napoléon deviant Empereur des francois le 18 mai 1804

Constitution de l'An XII - Empire - 28 floréal An XII

a) Les structures du consulat

Le Sénat conservateur

Article 19. - Toutes les listes faites dans les départements en vertu de l'article 9, sont adres-

sées au Sénat : elles composent la liste nationale.

Article 20. - Il élit dans cette liste les législateurs, les tribuns, les consuls, les juges de cassa-

tion, et les commissaires à la comptabilité.

Article 21. - Il maintient ou annule tous les actes qui lui sont déférés comme inconstitution-

nels par le Tribunat ou par le gouvernement : les listes d'éligibles sont comprises parmi ces

actes.

Le Tribunat

Article 28. - Le Tribunat discute les projets de loi ; il en vote l'adoption ou le rejet. - Il en-

voie trois orateurs pris dans son sein, par lesquels les motifs du voeu qu'il a exprimé sur cha-

cun de ces projets sont exposés et défendus devant le Corps législatif. - Il défère au Sénat,

pour cause d'inconstitutionnalité seulement, les listes d'éligibles, les actes du Corps législatif

et ceux du gouvernement.

Le Corps législatif

Article 34. - Le Corps législatif fait la loi en statuant par scrutin secret, et sans aucune dis-

cussion de la part de ses membres, sur les projets de loi débattus devant lui par les orateurs

du Tribunat et du gouvernement.

11.02.2013 |Seite 50

Le Conseil d’Etat

« Article 52. - Sous la direction des consuls, un Conseil d'Etat est chargé de rédiger les pro-

jets de lois et les règlements d'administration publique, et de résoudre les difficultés qui

s'élèvent en matière administrative ».

Les consuls :

sont au nombre de trois, nommés pour 10 ans.

Premier consul : Bonaparte ; Deuxième consul : Cambacérès ; Troi-

sième consul : Lebrun

Article 41. - Le Premier consul promulgue les lois ; il nomme et révoque à volonté les

membres du Conseil d'Etat, les ministres, les ambassadeurs et autres agents extérieurs en

chef, les officiers de l'armée de terre et de mer, les membres des administrations locales et

les commissaires du gouvernement près les tribunaux. Il nomme tous les juges criminels et

civils autres que les juges de paix et les juges de cassation, sans pouvoir les révoquer.

Article 44. - Le gouvernement propose les lois, et fait les règlements nécessaires pour assurer

leur exécution.

Article 45. - Le gouvernement dirige les recettes et les dépenses de l'Etat, conformément à la

loi annuelle qui détermine le montant des unes et des autres ; il surveille la fabrication des

monnaies, dont la loi seule ordonne l'émission, fixe le titre, le poids et le type.

Article 46. - Si le gouvernement est informé qu'il se trame quelque conspiration contre l'Etat,

il peut décerner des mandats d'amener et des mandats d'arrêt contre les personnes qui en sont

présumées les auteurs ou les complices ; mais si, dans un délai de dix jours après leur arres-

tation, elles ne sont mises en liberté ou en réglée, il y a, de la part du ministre signataire du

mandat, crime de détention arbitraire.

Article 47. - Le gouvernement pourvoit à la sûreté intérieure et à la défense extérieure de

l'Etat ; il distribue les forces de terre et de mer, et en règle la direction.

Article 48. - La garde nationale en activité est soumise aux règlements d'administration pu-

blique ; la garde nationale sédentaire n'est soumise qu'à la loi.

Article 49. - Le gouvernement entretient des relations politiques au-dehors, conduit les négo-

ciations, fait les stipulations préliminaires, signe, fait signer et conclut tous les traités de

paix, d'alliance, de trêve, de neutralité, de commerce, et autres conventions.

b) Les principes du Bonapartisme

11.02.2013 |Seite 51

La personnalisation du pouvoir

La legitimation du pouvoir par le plébiscite

SECTION 2 : LES VICISSITUDES DU PARLEMENTARISME

§1 LES MONARCHIES PARLEMENTAIRES

A./ LA RESTAURATION

Charte du 4 juin 1814

1) Les pouvoirs publics

Bicaméralisme (Pairs et Députés)

Suffrage censitaire (double vote)

Exécutif : Roi Ministres

2) La pratique

B./ LA MONARCHIE DE JUILLET

Charte du 14 août 1830

1) Les modifications du texte

2) L’évolution de la pratique

§2 LA II REPUBLIQUE ET LE SECOND EMPIRE

A./ LA 2EME REPUBLIQUE

Constitution du 4 novembre 1848

1) Les principes

Coup d’Etat du 2 décembre 1851

11.02.2013 |Seite 52

2) L’échec

B./ LE SECOND EMPIRE

Constitution du 14 janvier 1852

1) Le texte

L’Empereur

Le Corps Législatif

Le Sénat

Le Conseil d’Etat

2) La pratique

§3 L’AVENEMENT DE LA REPUBLIQUE

A./ L’AVENEMENT DE LA TROISIEME REPUBLIQUE

Annonce de la défaite de Sedan le 4 septembre 1870 et captivité de Napoléon III

Elections de février 1871 : majorité royaliste

Thiers devient chef du pouvoir exécutif de la République française

Loi Rivet du 31 août 1871 {Lien}

Le chef du pouvoir exécutif est nommé « Président de la République »

Loi du 13 mars 1873, dite Loi de Broglie (« Breuil ») {Lien}

Démission d’Adolphe Thiers et nomination du Marcéhal de Mac Mahon comme president de la

République

La loi du 20 novembre 1873 porte la durée du mandat du Président de la Réublique à sept ans

11.02.2013 |Seite 53

Amendement « Wallon » du 30 janvier 1875

« Le président de la République est élu à la majorité absolue des suffrages par le Sénat et la

Chambre des députés réunis en Assemblée nationale. Il est nommé pour sept ans ; il est rééli-

gible. »

Prévoit l’élection du Président de la République par l’Assemblée nationale et le Sénat réunis

B./ LES LOIS CONSTITUTIONNELLES DE 1875

{Lien}

Loi du 25 février 1875 relative à l'organisation des pouvoirs

Loi du 24 février 1875 relative à l'organisation du Sénat

Loi constitutionnelle du 16 juillet 1875 sur les rapports des pouvoirs publics

Constitution Grévy

Exemple de la Constitution Grevy

Loi du 25 février 1875 relative à l'organisation des pouvoirs publics

Article 5 : Le Président de la République peut, sur l'avis conforme du Sénat, dissoudre la

Chambre des députés avant l'expiration légale de son mandat

30 janvier 1879 : Démission de Mac Mahon

Jules Grévy Président de la République

6 février 1879 : « L’Assemblée nationale, en m’élevant à la présidence de la République, m’a

imposé de grands devoirs. Je m’appliquerai sans relâche à les accomplir, heureux si je puis, avec

le concours sympathique du Sénat et de la Chambre des députés, ne pas rester au-dessous de ce

que la France est en droit d’attendre de mes efforts et de mon dévouement. » (Très bien ! très

bien !)

« Soumis avec sincérité à la grande loi du régime parlementaire… » (Très bien ! très bien ! à

gauche et au centre), « je n’entrerai jamais en lutte contre la volonté nationale… » (Bravos et ap-

plaudissements prolongés à gauche et au centre), « contre la volonté nationale exprimée par ses

organes constitutionnels. » (Nouveaux applaudissements.)

11.02.2013 |Seite 54

C./ L’INSTABILITE D’UN REGIME D’ASSEMBLEE

1) La création du Président du Conseil

La fonction de « Président du Conseil » n’éxiste pas dans les lois consti-

tutionnslles de 1875.

Le principal ministre assurant les fonctions de président du Conseil des

ministres est, en 1877, Jules Simon.

Mac Mahon considère que le président du Conseil doit à la fois avoir la

confiance du Président de la République et des Chambres, comme sous la

Monarchie de Juillet.

Simon démissionne. Mac Mahon le remplace par le Duc de Broglie.

Les députés adressent au Président un manifeste indiquant que le Gouver-

nement doit répondre au principe de la majorité parlementaire.

Mac Mahon dissout la Chambre des députés.

Après l’élection d’une chambre républicaine, Mac Mahon démissionne.

La Constitution Grévy ne fait pas que condamner la dissolution et af-

faiblir le rôle du Président de la République.

Elle consacre la figure du Président du Conseil, qui dépend de la

maorité parlementaire.

2) L’instabilité ministérielle

La responsabilité ministérielle est mise en jeu par l’interpellation et la question de confiance.

Le Sénat peut également renverser le gouvernement, et pas seulement la Chambre des députés.

Développement de la pratique des décrets-lois.

La IIIème République est la victoire du Légicentrisme.

11.02.2013 |Seite 55

La IIIème République disparait avec la

Loi constitutionnelle du 10 juillet 1940

« L'Assemblée nationale donne tout pouvoir au gouvernement de la République, sous l'autorité et

la signature du maréchal Pétain, à l'effet de promulguer par un ou plusieurs actes une nouvelle

constitution de l'État français. Cette constitution devra garantir les droits du Travail, de la Fa-

mille et de la Patrie.

Elle sera ratifiée par la Nation et appliquée par les Assemblées qu'elle aura créées. La présente

loi constitutionnelle, délibérée et adoptée par l'Assemblée nationale, sera exécutée comme loi de

l'État ».

§4./ LA IVEME REPUBLIQUE

A./ LA TENTATIVE DE RATIONALISATION DU PARLEMENTARISME

Discours de Bayeux 16 juin 1946 {LIEN} [LIEN]

Constitution du 27 octobre 1946

Article 49. - La question de confiance ne peut être posée qu'après délibération du Conseil des

ministres ; elle ne peut l'être que par le président du Conseil.

Le vote sur la question de confiance ne peut intervenir qu'un jour franc après qu'elle a été posée

devant l'Assemblée. Il a lieu au scrutin public.

La confiance ne peut être refusée au Cabinet qu'à la majorité absolue des députés à l'Assemblée.

Ce refus entraîne la démission collective du Cabinet.

Article 50. - Le vote par l'Assemblée nationale d'une motion de censure entraîne la démission

collective du Cabinet.

Ce vote ne peut intervenir qu'un jour franc après le dépôt de la motion. Il a lieu au scrutin public.

La motion de censure ne peut être adoptée qu'à la majorité absolue des députés à l'Assemblée.

Article 51. - Si, au cours d'une même période de dix-huit mois, deux crises ministérielles sur-

viennent dans les conditions prévues aux articles 49 et 50, la dissolution de l'Assemblée natio-

nale pourra être décidée en Conseil des ministres, après avis du président de l'Assemblée. La dis-

solution sera prononcée, conformément à cette décision, par décret du président de la Répu-

blique.

11.02.2013 |Seite 56

Les dispositions de l'alinéa précédent ne sont applicables qu'à l'expiration des dix-huit premiers

mois de la législature.

Le retour de la pratique des décrets lois :

Article 13 C - L'Assemblée nationale vote seule la loi. Elle ne peut déléguer ce droit.

Loi « André Marie » du 17 août 1948 recrée la pratique des lois-cadre

B./ LE COMPLEMENT AUX PRINCIPES CONSTITUTIONNELS DE 1789

Ce qui reste de la Constitution de 1946 est essentiellement le Préambule

CHAPITRE II : LES GRANDES DEMOCRATIES CONTEMPORAINES

SECTION 1 : LES ETATS-UNIS D’AMERIQUE

§1 L’ORIGINE DE LA CONSTITUTION

A./ L’INDÉPENDANCE AMÉRICAINE

1215 bill of rights

John Locke et Montesquieu

1775 Bataille de Lexington

12 juin 1776 : Déclaration des droits de Virginie

“The Virginia Declaration of Rights

11.02.2013 |Seite 57

Virginia's Declaration of Rights was drawn upon by Thomas Jefferson for the opening paragraphs

of the Declaration of Independence. It was widely copied by the other colonies and became the basis

of the Bill of Rights. Written by George Mason, it was adopted by the Virginia Constitutional Con-

vention on June 12, 1776.

A DECLARATION OF RIGHTS made by the representatives of the good people of Virginia, assem-

bled in full and free convention which rights do pertain to them and their posterity, as the basis and

foundation of government .

Section 1. That all men are by nature equally free and independent and have certain inherent

rights, of which, when they enter into a state of society, they cannot, by any compact, deprive or

divest their posterity; namely, the enjoyment of life and liberty, with the means of acquiring and

possessing property, and pursuing and obtaining happiness and safety.

Section 2. That all power is vested in, and consequently derived from, the people; that magistrates

are their trustees and servants and at all times amenable to them.

Section 3. That government is, or ought to be, instituted for the common benefit, protection, and

security of the people, nation, or community; of all the various modes and forms of government, that

is best which is capable of producing the greatest degree of happiness and safety and is most effec-

tually secured against the danger of maladministration. And that, when any government shall be

found inadequate or contrary to these purposes, a majority of the community has an indubitable,

inalienable, and indefeasible right to reform, alter, or abolish it, in such manner as shall be judged

most conducive to the public weal.

Section 4. That no man, or set of men, is entitled to exclusive or separate emoluments or privileges

from the community, but in consideration of public services; which, nor being descendible, neither

ought the offices of magistrate, legislator, or judge to be hereditary.

Section 5. That the legislative and executive powers of the state should be separate and distinct

from the judiciary; and that the members of the two first may be restrained from oppression, by

feeling and participating the burdens of the people, they should, at fixed periods, be reduced to a

private station, return into that body from which they were originally taken, and the vacancies be

supplied by frequent, certain, and regular elections, in which all, or any part, of the former mem-

bers, to be again eligible, or ineligible, as the laws shall direct.

Section 6. That elections of members to serve as representatives of the people, in assembly ought to

be free; and that all men, having sufficient evidence of permanent common interest with, and at-

tachment to, the community, have the right of suffrage and cannot be taxed or deprived of their

property for public uses without their own consent or that of their representatives so elected, nor

bound by any law to which they have not, in like manner, assembled for the public good.

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Section 7. That all power of suspending laws, or the execution of laws, by any authority, without

consent of the representatives of the people, is injurious to their rights and ought not to be exer-

cised.

Section 8. That in all capital or criminal prosecutions a man has a right to demand the cause and

nature of his accusation, to be confronted with the accusers and witnesses, to call for evidence in

his favor, and to a speedy trial by an impartial jury of twelve men of his vicinage, without whose

unanimous consent he cannot be found guilty; nor can he be compelled to give evidence against

himself; that no man be deprived of his liberty except by the law of the land or the judgment of his

peers.

Section 9. That excessive bail ought not to be required, nor excessive fines imposed, nor cruel and

unusual punishments inflicted.

Section 10. That general warrants, whereby an officer or messenger may be commanded to search

suspected places without evidence of a fact committed, or to seize any person or persons not named,

or whose offense is not particularly described and supported by evidence, are grievous and oppres-

sive and ought not to be granted.

Section 11. That in controversies respecting property, and in suits between man and man, the an-

cient trial by jury is preferable to any other and ought to be held sacred.

Section 12. That the freedom of the press is one of the great bulwarks of liberty, and can never be

restrained but by despotic governments.

Section 13. That a well-regulated militia, composed of the body of the people, trained to arms, is the

proper, natural, and safe defense of a free state; that standing armies, in time of peace, should be

avoided as dangerous to liberty; and that in all cases the military should be under strict subordina-

tion to, and governed by, the civil power.

Section 14. That the people have a right to uniform government; and, therefore, that no government

separate from or independent of the government of Virginia ought to be erected or established with-

in the limits thereof.

Section 15. That no free government, or the blessings of liberty, can be preserved to any people but

by a firm adherence to justice, moderation, temperance, frugality, and virtue and by frequent recur-

rence to fundamental principles.

Section 16. That religion, or the duty which we owe to our Creator, and the manner of discharging

it, can be directed only by reason and conviction, not by force or violence; and therefore all men

are equally entitled to the free exercise of religion, according to the dictates of conscience; and that

it is the mutual duty of all to practise Christian forbearance, love, and charity toward each other”.

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4 juillet 1976 Déclaration d’indépendance

Thomas Jefferson et John Adams

« Lorsque dans le cours des événements humains, il devient nécessaire pour un peuple de dissoudre

les liens politiques qui l'ont attaché à un autre et de prendre, parmi les puissances de la Terre, la

place séparée et égale à laquelle les lois de la nature et du Dieu de la nature lui donnent droit, le

respect dû à l'opinion de l'humanité oblige à déclarer les causes qui le déterminent à la séparation.

Nous tenons ces vérités comme allant d'elles-mêmes : tous les hommes sont créés égaux ; ils sont

dotés par le Créateur de certains droits inaliénables ; parmi ces droits se trouvent la vie, la liberté et

la recherche du bonheur. Les gouvernements sont établis parmi les hommes pour garantir ces droits,

et leur juste pouvoir émane du consentement des gouvernés. Toutes les fois qu'une forme de gouver-

nement devient destructive de ce but, le peuple a le droit de la changer ou de l'abolir et d'établir un

nouveau gouvernement, en le fondant sur les principes et en l'organisant en la forme qui lui paraî-

tront les plus propres à lui donner la sûreté et le bonheur. La prudence enseigne, à la vérité, que les

gouvernements établis depuis longtemps ne doivent pas être changés pour des causes légères et pas-

sagères, et l'expérience de tous les temps a montré, en effet, que les hommes sont plus disposés à

tolérer des maux supportables qu'à se faire justice à eux-mêmes en abolissant les formes auxquelles

ils sont accoutumés. Mais lorsqu'une longue suite d'abus et d'usurpations, tendant invariablement au

même but, marque le dessein de les soumettre au despotisme absolu, il est de leur droit, il est de leur

devoir de rejeter un tel gouvernement et de pourvoir, par de nouvelles sauvegardes, à leur sécurité

future. Telle a été la patience de ces Colonies, et telle est aujourd'hui la nécessité qui les force à

changer leurs anciens systèmes de gouvernement. L'histoire du roi actuel de Grande-Bretagne est

l'histoire d'une série d'injustices et d'usurpations répétées, qui toutes avaient pour but direct l'éta-

blissement d'une tyrannie absolue sur ces États. Pour le prouver, soumettons les faits au monde im-

partial :

Il a refusé sa sanction aux lois les plus salutaires et les plus nécessaires au bien public. Il a défendu

à ses gouverneurs de consentir à des lois d'une importance immédiate et urgente, à moins que leur

mise en vigueur ne fût suspendue jusqu'à l'obtention de sa sanction, et des lois ainsi suspendues, il a

absolument négligé d'y donner attention.

[…]

En conséquence, nous, les représentants des États-Unis d'Amérique, assemblés en Congrès général,

prenant à témoin le Juge suprême de l'univers de la droiture de nos intentions, publions et déclarons

solennellement au nom et par l'autorité du bon peuple de ces Colonies, que ces Colonies unies sont

et ont le droit d'être des États libres et indépendants ; qu'elles sont dégagées de toute obéissance

envers la Couronne de la Grande-Bretagne ; que tout lien politique entre elles et l'État de la Grande-

Bretagne est et doit être entièrement dissous ; que, comme les États libres et indépendants, elles ont

pleine autorité de faire la guerre, de conclure la paix, de contracter des alliances, de réglementer le

commerce et de faire tous autres actes ou choses que les États indépendants ont droit de faire ; et

pleins d'une ferme confiance dans la protection de la divine Providence, nous engageons mutuelle-

ment au soutien de cette Déclaration, nos vies, nos fortunes et notre bien le plus sacré, l'honneur. »

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14 novembre 1777 : Traité établissant la confédération (Articles of Confederation)

Création du Congrès, organe diplomatique

Faiblesses de l’accord

B./ LE COMPROMIS FEDERALISTE

14 mai 1787 réunion de la Convention de Philadelphie

Plan de Virginie

Plan du New Jersey

Plan du Connecticut

17 septembre 1787 : Constitution

1788 : 10 premiers amendements : Bill of Rights

Premier amendement

Le Congrès ne fera aucune loi qui touche l'établissement ou interdise le libre exer-

cice d'une religion, ni qui restreigne la liberté de la parole ou de la presse, ou le droit

qu'a le peuple de s'assembler paisiblement et d'adresser des pétitions au gouverne-

ment pour la réparation des torts dont il a à se plaindre.

Deuxième amendement

Une milice bien organisée étant nécessaire à la sécurité d'un État libre, le droit qu'a

le peuple de détenir et de porter des armes ne sera pas transgressé.

Troisième amendement

Aucun soldat ne sera, en temps de paix, logé dans une maison sans le consentement

du propriétaire, ni en temps de guerre, si ce n'est de la manière prescrite par la loi.

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Quatrième amendement

Le droit des citoyens d'être garantis dans leur personne, leur domicile, leurs papiers

et effets, contre les perquisitions et saisies non motivées ne sera pas violé, et aucun

mandat ne sera délivré, si ce n'est sur présomption sérieuse, corroborée par serment

ou déclaration, ni sans que le mandat décrive particulièrement le lieu à perquisition-

ner et les personnes ou les choses à saisir.

Cinquième amendement

Nul ne sera tenu de répondre d'un crime capital ou infamant sans un acte de mise en

accusation, spontané ou provoqué, d'un grand jury, sauf en cas de crimes commis

pendant que l'accusé servait dans les forces terrestres ou navales, ou dans la milice,

en temps de guerre ou de danger public ; nul ne pourra pour le même délit être deux

fois menacé dans sa vie ou dans son corps ; nul ne pourra, dans une affaire crimi-

nelle, être obligé de témoigner contre lui-même, ni être privé de sa vie, de sa liberté

ou de ses biens sans procédure légale régulière ; nulle propriété privée ne pourra être

expropriée dans l'intérêt public sans une juste indemnité.

Sixième amendement

Dans toute poursuite criminelle, l'accusé aura le droit d'être jugé promptement et pu-

bliquement par un jury impartial de l'État et du district où le crime aura été commis -

le district ayant été préalablement délimité par la loi -, d'être instruit de la nature et

de la cause de l'accusation, d'être confronté avec les témoins à charge, d'exiger par

des moyens légaux la comparution de témoins à décharge, et d'être assisté d'un con-

seil pour sa défense.

Septième amendement

Dans les procès de droit commun où la valeur en litige excédera vingt dollars, le

droit au jugement par un jury sera observé, et aucun fait jugé par un jury ne sera

examiné de nouveau dans une cour des États-Unis autrement que selon les règles du

droit commun.

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Huitième amendement

Des cautions excessives ne seront pas exigées, ni des amendes excessives imposées,

ni des châtiments cruels et exceptionnels infligés.

Neuvième amendement

L'énumération de certains droits dans la Constitution ne pourra être interprétée

comme déniant ou restreignant d'autres droits conservés par le peuple.

Dixième amendement

Les pouvoirs qui ne sont pas délégués aux États-Unis par la Constitution, ni refusés

par elle aux États, sont conservés par les États respectivement ou par le peuple.

Le Fédéraliste (The Federalist Papers)

85 articles publiés psous le nom de Publius par James Madison, Alexander Hamilton et John Jay

C./ LE PRINCIPE DE SEPARATION DES POUVOIRS

Check and Balances

Fédéral – Fédéré

Législatif – Exécutif – Judiciaire

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§ 2 L’ORGANISATION DES POUVOIRS PUBLICS

A./ LE CONGRES

1) Le Sénat

« Article 1 - Section 3.

1. Le Sénat des États-Unis sera composé de deux sénateurs pour chaque État

[…] »

2. Dès qu'ils seront réunis à la suite de la première élection, les sénateurs seront divisés aussi éga-

lement que possible en trois groupes. Les sièges des sénateurs du premier groupe seront déclarés

vacants à l'expiration de la deuxième année, ceux du second groupe à l'expiration de la quatrième

année et ceux du troisième groupe à l'expiration de la sixième année, de telle sorte qu'un tiers des

sénateurs puisse être renouvelé tous les deux ans.

[…]

4. Le vice-président des États-Unis sera président du Sénat, mais n'aura pas de droit de vote, à

moins d'égal partage des voix du Sénat.

2) La Chambre des représentants


1. La Chambre des représentants sera composée de membres choisis tous les deux ans par le peuple

des différents États ; dans chaque État, les électeurs devront remplir les conditions requises pour

être électeur à l'assemblée la plus nombreuse de la législature de cet État ».

B./ LE PRESIDENT DES ETATS-UNIS

1) Désignation du Président des Etats-Unis

4 ans

Renouvelable 1 fois

Représentants

11.02.2013 |Seite 64

2) Pouvoirs du Président des Etats-Unis

a) Pouvoir normatif

Participation au législatif


[…]

2. Tout projet de loi adopté par la Chambre des représentants et par le Sénat devra, avant d'acqué-

rir force de loi, être soumis au président des États-Unis. Si celui-ci l'approuve, il le signera ; sinon

il le renverra, avec ses objections, à la chambre dont il émane, laquelle insérera les objections in

extenso sur son procès-verbal et procédera à un nouvel examen du projet. Si, après ce nouvel exa-

men, le projet de loi réunit en sa faveur les voix des deux tiers des membres de cette chambre, il

sera transmis, avec les objections qui l'accompagnaient, à l'autre chambre, qui l'examinera égale-

ment de nouveau, et, si les deux tiers des membres de celle-ci l'approuvent, il aura force de loi. En

pareil cas, les votes des deux chambres seront acquis par oui et par non, et les noms des membres

votant pour et contre le projet seront portés au procès-verbal de chaque chambre respectivement.

Tout projet non renvoyé par le président dans les dix jours (dimanche non compris) qui suivront sa

présentation, deviendra loi comme si le président l'avait signé, à moins que le Congrès n'ait, par

son ajournement, rendu le renvoi impossible ; auquel cas le projet n'acquerra pas force de loi ».

L’on doit noter en outre la pratique des Signing Statements

Executive orders

b) Chef de l’exécutif

« Article 2 Section 1.

1. Le pouvoir exécutif sera confié à un président des États-Unis d'Amérique. Il

restera en fonction pendant une période de quatre ans et sera, ainsi que le vice-

président choisi pour la même durée, élu comme suit […] »

c) Chef des armées

Article 2 - Section 2.

« 1. Le président sera commandant en chef de l'armée et de la marine des États-Unis,

et de la milice des divers États quand celle-ci sera appelée au service actif des États-

11.02.2013 |Seite 65

Unis. Il pourra exiger l'opinion, par écrit, du principal fonctionnaire de chacun des

départements exécutifs sur tout sujet relatif aux devoirs de sa charge. Il aura le pou-

voir d'accorder des sursis et des grâces pour crimes contre les États-Unis, sauf dans

les cas d'impeachment ».

Loi Intervention extérieure : 60 jours

d) Politique étrangère

Article II – Section 2

« 2. Il aura le pouvoir, sur l'avis et avec le consentement du Sénat, de conclure des

traités, sous réserve de l'approbation des deux tiers des sénateurs présents. Il propo-

sera au Sénat et, sur l'avis et avec le consentement de ce dernier, nommera les am-

bassadeurs, les autres ministres publics et les consuls, les juges à la Cour suprême,

et tous les autres fonctionnaires des États-Unis dont la nomination n'est pas prévue

par la présente Constitution, et dont les postes seront créés par la loi. Mais le Con-

grès pourra, lorsqu'il le jugera opportun, confier au président seul, aux cours de

justice ou aux chefs des départements, la nomination de certains fonctionnaires infé-

rieurs ».

Ratification par le Congrès

C./ LES RELATIONS ENTRE LES POUVOIRS PUBLICS

1) Le Check ans balances

Les pouvoirs du Congrès sont considérables.

Le Sénat participe à la politique étrangère (majorité des 2/3 pour approuver les trai-

tés).

Pratique des executive agreements

Le Congrès peut mettre en œuvre l’impeachment

Article 1 – Section 3

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« 6. Le Sénat aura seul le pouvoir de juger les personnes mises en accusation par la

Chambre des représentants. Lorsqu'il siégera à cet effet, les sénateurs prêteront

serment ou feront une déclaration solennelle. En cas de jugement du président des

États-Unis, le président de la Cour suprême présidera. Nul ne pourra être déclaré

coupable que par un vote des deux tiers des membres présents.

7. Les condamnations prononcées en cas d'impeachment ne pourront excéder la des-

titution et l'interdiction d'occuper tout poste de confiance ou d'exercer toute fonction

honorifique ou rémunérée des États-Unis ; mais la partie condamnée sera néanmoins

responsable et sujette à accusation, procès, jugement et condamnation suivant le

droit commun ». 1868 : Andrew Johnson

1974 : Nixon

2) L’équilibre variable des pouvoirs

L’exemple de la déclaration de guerre

Article 1 – Section 8

« Le Congrès aura le pouvoir :

[…]

- De déclarer la guerre, d'accorder des lettres de marque et de représailles, et d'éta-

blir des règlements concernant les prises sur terre et sur mer ; »

Loi du 7 novembre 1973

§ 3 LE ROLE DU JUDICIAIRE

Article III 6 Section 1.

Le pouvoir judiciaire des États-Unis sera confié à une Cour suprême et à telles cours inférieures

dont le Congrès pourra périodiquement ordonner l'institution. Les juges de la Cour suprême et des

cours inférieures conserveront leurs charges aussi longtemps qu'ils en seront dignes et percevront, à

échéances fixes, une indemnité qui ne sera pas diminuée tant qu'ils resteront en fonction.

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A./ ORGANISATION ET COMPETENCE DE LA COUR SUPREME

1) Composition de la Cour Suprême

Ni l’existence, ni la composition de la Cour suprême ne sont prévus par la Constitution.

Actuellement 9 juges, nommés à vie.

2) Fonctions de la Cour Suprême

Article VI

2. La présente Constitution, ainsi que les lois des États-Unis qui en découleront, et tous les traités

déjà conclus, ou qui le seront, sous l'autorité des États-Unis, seront la loi suprême du pays ; et les

juges dans chaque État seront liés par les susdits, nonobstant toute disposition contraire de la Cons-

titution ou des lois de l'un quelconque des États.

Marbury c. Madison, 1803

Défaite d’Adams contre le républicain Thomas Jefferson aux élections présiden-

tielles.

Des lois sont votées par le congrès fédéraliste afin de réformer l’appareil judi-

ciaire et assurer la présence massive de fédéralistes dans les institutions judi-

ciaires avant la prise de fonctions de Jefferson.

John Marshall, secrétaire d’Etat d’Adams, est nommé président de la Cour

suprême. Son acte de nomination ainsi que celui de nombreux juges est si-

gné par Adams un jour avant la passation des pouvoirs à Jefferson.

Certains actes ne sont pas remis en mains propres aux nouveaux juges : c’est

le cas du juge William Marbury

Le nouveau président Jefferson donne instruction à son secrétaire d’Etat, James Madison, de ne pas

délivrer leur acte de nomination aux juges qui ne l’auraient pas reçu.

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Le Congrès républicain annule les nominations de dernière minutes faites par les fédéralistes, et

ajourne durant plus d’un an la session de la Cour suprême.

La Cour peut finalement se réunir le 24 février 1803.

La Cour (présidée par Marshall), dans un long obiter dictum, expose que la Cour peut exercer un

contrôle de constitutionnalité des lois fédérales.

B./ LE POUVOIR DE LA COUR SUPREME

1) Les « périodes politiques » de la Cour Suprême

La Cour a souvent été un élément réactionnaire.

Hammer v. Dagenhart 1918 : invalidation d’une loi interdisant le travail des enfants

V. opposition de la Cour aux lois réformistes voulues par Roosevelt après la crise de 1929

2) La critique du gouvernement des juges

Edouard Lambert, Le gouvernement des juges et la lutte contre la législation sociale aux Etats Unis : l'expérience américaine du contrôle judiciaire de constitutionnalité des lois, Paris, M. Giard & Cie, 1921 {LIEN}

11.02.2013 |Seite 69

SECTION 2 : LE ROYAUME-UNI

§ 1 LES ORIGINES DU PARLEMENTARISME

La Magna Carta. 1215 Selon les auteurs, et pour simplifier, le parlementarisme tire ses loin-

taines origines de la Grande Charte (Magna Carta) octroyée par Jean Sans Terre aux Barons.

Outre la garantie de certains droits et libertés, la Grande Charte prévoit que le Roi aura besoin de

l’accord d’une assemblée pour lever de nouveaux impôts : le Grand Conseil.

La création du Grand Conseil rappelle la création des Etats Généraux en France un siècle plus

tard, assemblée qui permettra également au Roi de France d’obtenir l’assentiment de ses vassaux

pour la levée de nouveaux impôts.

Bill of Rights 1688. La Glorieuse Révolution, ou seconde revolution anglaise, voit l’abdication

du roi catholique Jacques II, et l’accession au trône de sa fille Marie II, et de son époux, Guil-

laume III, prince d'Orange, après une invasion militaire néerlandaise.

En échange de son soutien, le Parlement obtient de la Reine qu’elle permette l’adoption d’un Bill

of Rights.

Extraits :

La Déclaration "[des] lords spirituels et temporels et [des] Communes représentant légalement,

pleinement et librement toutes les classes du peuple de ce royaume" affirme :

"1) Que le prétendu pouvoir de l'autorité royale de suspendre les lois ou l'exécution des lois sans

le consentement du Parlement est illégal ;

"2) Que le prétendu pouvoir de l'autorité royale de dispenser des lois ou de l'exécution des lois,

comme il a été usurpé et exercé par le passé, est illégal ;

"3) Que la Commission ayant érigé la ci-devant Cour des commissaires pour les causes ecclésias-

tiques, et toutes autres commissions et cours de même nature, sont illégales et pernicieuses;

"4) Qu'une levée d'argent pour la Couronne ou à son usage,

sous prétexte de prérogative, sans le consentement du Parlement, pour un temps plus long et

d'une manière autre qu'elle n'est ou ne sera consentie par le Parlement est illégale ;

"5) Que c'est un droit des sujets de présenter des pétitions au Roi et que tous emprisonnements et

poursuites à raison de ces pétitionnements sont illégaux ;

"6) Que la levée et l'entretien d'une armée dans le royaume, en temps de paix, sans le consente-

ment du Parlement, est contraire à la loi ;

11.02.2013 |Seite 70

"7) Que les sujets protestants peuvent avoir pour leur défense des armes conformes à leur condi-

tion et permises par la loi ;

"8) Que la liberté de parole, ni celle des débats ou procédures dans le sein du Parlement, ne peut

être entravée ou mise en discussion en aucune Cour ou lieu quelconque autre que le Parlement

lui-même;

"9) Que les élections des membres du Parlement doivent être libres ;

"10) Qu'il ne peut être exigé de cautions, ni imposé d'amendes excessives, ni infligé de peines

cruelles et inusitées ;

"11) Que la liste des jurés choisis doit être dressée en bonne et due forme et être notifiée ; que

les jurés qui, dans les procès de haute trahison prononcent sur le sort des personnes, doivent

être des francs tenanciers ;

"12) Que les remises ou promesses d'amendes et confiscations, faites à des personnes particu-

lières avant que conviction du délit soit acquise, sont illégales et nulles ;

"13) Qu'enfin pour remédier à tous griefs et pour l'amendement, l'affermissement et l'observation

des lois, le Parlement devra être fréquemment réuni ; et ils [Lords et Communes] requièrent et

réclament avec instance toutes les choses susdites comme leurs droits et libertés incontestables ;

et aussi qu'aucunes déclarations, jugements, actes ou procédures, ayant préjudicié au peuple en

l'un des points ci-dessus, ne puissent en aucune manière servir à l'avenir de précédent ou

d'exemple."

Utilisation de l’empeachment

En 1742, Lord Robert Walpole ne dispose que d’une faible majorité à la

Chambre des Communes.

Il est contraint à la démission, sous la menace d’un empeachment.

La menace de la procédure d’empeachment n’avait entraîné qu’une démis-

sion individuelle.

La responsabilité du Cabinet est complétée avec la démission du cabi-

net de Frederick North en 1782.

A compter de la démission du cabinet North, la responsabilité du ca-

binet deviendra une convention de la constitution. La menace

d’empeachment deviendra inutile : la responsabilité, de pénale, de-

vient politique.

11.02.2013 |Seite 71

§ 2 LES SOURCES CONSTITUTIONNELLES

A./ LES SOURCES ECRITES

1215 Magna Carta

1628 Petition of Rights

1679 Habeas Corpus (writ of habeas corpus)

1688 Bill of Rights

1701 Act of Settlement

Parliament Acts 1911 et 1949

1998 Human Rights Act

2005 Constitutional Reform Act

B./ LES SOURCES NON ECRITES

La question des Conventions de la constitution

§ 3 L’ORGANISATION DES POUVOIRS PUBLICS

A./ LE PARLEMENT

1) La Chambre des communes

a) Pouvoirs de la Chambre des Communes

b) Composition de la Chambre des Communes

11.02.2013 |Seite 72

2) La Chambre des Lords

a) Pouvoirs de la Chambre des Lords

La Chambre des Lords avait, au XIXème siècle, les mêmes pouvoirs que la Chambre des Com-

munes.

Cette Chambre Haute, composée de la Noblesse et accessoirement du Clergé, était conservatrice.

Une situation de blocage vis-à-vis de la Chambre des Communes a entraîné, en 1911, l’adoption

d’un premier Parliament Act.

Le Parliament Act de 1911 détruit l’égalité entre les Chambres et ne permet plus à la Chambre

des Lords que d’opposer un véto suspensif temporaire à l’adoption des lois.

Les pouvoirs de la House of Lords ont encore été réduits avec le Parliament Act de 1949.

Le pouvoir judiciaire de la Chambre des Lords était fameux. Les Law Lords, membres de la

Chambre, composaient également la juridiction suprême du pays.

Le Constitutional Reform Act de 2005 a retiré à la Chambre ses pouvoirs de Cour suprême et les

a confiés à une Supreme Court of the United Kingdom composé de 12 juges qui sont appelés

Lord Justice.

b) Composition de la Chambre des Lords

B./ L’EXECUTIF

1) Le Cabinet

2) Le Premier ministre

C./ LA COURONNE

11.02.2013 |Seite 73

LECON THEMATIQUE : LES MODES DE SCRUTIN

L’histoire constitutionnelle des grandes démocraties conteporaines est indissuciable de la ques-

tion du suffrage. L’avènement du suffrage universel, masculin puis féminin, constitue une étape

essentielle de l’évolution démocratique.

Le suffrage censitaire, outre l’expression de la domination d’une classe dirigente sur le peuple,

peut également être l’expression d’une conception politique et philosophique du pouvoir et de la

souverainement (v. le suffrage censitaire sous la Révolution française).

La question du suffrage pose de graves questions, encore très contemporaires. V. par exemple la

question du droit de vote des étrangers extra-communautaires aux élections locales en France.

En France, le suffrage aux élections politiques est encore lié à la citoyenneté, car il est un moyen

essentiel de létimation démocratique dans un système représentatif.

La question du scrutin doit être distinguée de celle du suffrage.

Le mode de scrutin est ainsi défini dans le vocabulaire juridique de Gérard Cornu :

« Système selon lequel sont répartis, dans une assemblée élective, les sièges entre les circons-

criptions et entre les candidats ».

Il convient cependant de se méfier du terme suffrage. Le terme peut avoir deux sens. Dans un

sens large et politique, le suffrage est le « système selon lequel est donné ou refusé le droit de

vote ». Dans un sens restreint (que nous utiliserons à l’occasion concernant les modes de scru-

tin), le suffrage est le « Vote émis ». Par exemple seuls les « suffrages exprimés » sont pris en

compte dans l’étude des scrutins (les opérations électorales).

L’étude des modes de scrutin relève aussi bien de la science politique (v. programme de 2ème an-

née) que du droit constitutionnel.

La question n’est pas en France constitutionnalisée en ce sens que la détermination des modes de

scrutin n’est pas inscrite dans la constitution (sauf celle du Président de la République). Elle peut

dans d’autres Etats faire l’objet d’une détermination constitutionnelle.

L’étude des modes de scrutin dépasse, en tout état de cause, le cadre national et pose des ques-

tions générales, qui se nourissent des exemples internationaux et les expliquent en même temps.

Lecture conseillée : J. Gicquel et J.E. Gicquel, Droit constitutionnel et institutions politiques,

Montchrestien.

11.02.2013 |Seite 74

§ I. LES CARACTERES DES MODES DE SCRUTIN

Une première distinction ne nous retiendra pas longtemps : c’est celle qui oppose scrutin unino-

minal et scrutin de liste.

Le scrutin uninominal consiste à ne voter que pour un seul nom. C’est le cas de l’élection prési-

dentielle, ou de l’élection législative en France. Le scrutin uninominal est en principe majori-

taire.

Le scrutin de liste consiste à voter pour une liste de noms. Il existe différents scrutins de liste :

liste bloquée (la plus courante) consiste à voter pour une liste dans son entier. Les membres de la

liste seront tous élus (système américain d’élection des grands électeurs à l’élection présiden-

tielle) ou seront élus dans l’ordre d’apparition sur la liste (système des élections au Parlement

européen en France ou d’élections municipales dans les communes de plus de 3500 habitants en

France).

Le scrutin de liste est en principe proportionnel. Rien n’interdit cependant en théorie qu’il soit

majoritaire.

A./ LE SCRUTIN MAJORITAIRE

Le scrutin majoritaire peut être à un tour ou à deux tours.

1) Le scrutin majoritaire à un tour

Le scrutin majoritaire à un tour est surtout utilisé dans les démocraties angli-saxonnes. C’est le sys-

tème de scrutin utilisé pour l’élection à la Chambre des communes.

2) Le scrutin majoritaire à deux tours

Le scrutin majoritaire à deux tours est une tradition française. C’est le système utilisé depuis le

XIXème siècle pour l’élection des députés.

11.02.2013 |Seite 75

B./ LA REPRESENTATION PROPORTIONNELLE

[Exemples tires de Favoreu et autres, Droit constitutionnel, Dalloz, 9ème edition]

1) L’attribution des sièges de quotient

Une circonscription de 90.000 inscrits.

82.000 votants

2.000 bulletins blancs ou nuls.

5 sièges à pourvoir.

4 listes

Liste A : 35.000 voix

Liste B : 22.000 voix

Liste C : 15.000 voix

Liste D : 8.000 voix

Quotient électoral : 80.000/5 = 16.000

Attribution des sièges au quotient :

A : 35.000/ 16.000 = 2 sièges reste 3.000

B : 22.000 / 16.000 = 1 siège reste 6.000

C : 15.000 / 16.000 = 0 sièges reste 15.000

D : 8.000 / 16.000 = 0 siège reste 8.000

Il reste 2 sièges à pourvoir

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2) L’attribution des sièges de restes

a) L’attribution des sièges au plus fort reste

La répartition des sièges au plus fort reste consiste à attribuer les sièges à pourvoir en fonction

du reste de voix de chaque liste.

Dans notre exemple le 4ème siège ira à C et le 5ème siège à D.

Cela favorise les petites listes.

b) L’attribution des sièges à la plus forte moyenne

C’est la méthode actuellement employée en France.

Favoreu : « Après la répartition au quotient, il s’agit d’attribuer les sièges restant les uns après

les autres aux listes ayant obtenu la plus forte moyenne c’est-à-dire la division du nombre de

leurs suffrages par le nombre de sièges qu’elles ont déjà obtenu auquel on ajoute un siège fic-

tif ».

Liste A : 2 sièges au quotient. Moyenne 35.000 / 2+1 = 11.600

Liste B : 1 siège au quotient. Moyenne 22 / 1+1 = 11.000

Liste C : 0 siège. Moyenne 15.000 / 0+1 = 15.000

Liste D : 0 siège. Moyenne 8.000 / 0+1 = 8.000

Le 4ème siège va à C.

En renouvelant l’opération, C a une moyenne nouvelle : 15.000 / 1+1 = 7.500

Le 5ème siège va à la liste A.

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C./ LES MODES DE SCRUTIN MIXTES

Exemple de la République fédérale d’Allemagne.

Les élections au Bundestag se font pour moitié au scrutin majoritaire uninominal à un tour.

L’autre moitié est désignée à la représentation proportionnelle par scrutin de liste dans le cadre

des Länder.

Chaque électeur a deux voix. La première s’exprime sur un nom. La seconde s’exprime pour une

liste.

Les députés élus au scrutin majoritaire sont imputés sur le contingent de députés désignés au

scrutin proportionnel.

Si les députés désignés au scrutin majoritaire sont plus nombreux que ceux qui résulteraient du

scrutin proportionnel, ces députés supplémentaires sont conservés : ce sont les Überhangman-

date.

§ II. LES EFFETS DES MODES DE SCRUTIN

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