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LAMY DROIT DU FINANCEMENT

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LAMYDROIT DU FINANCEMENTe Titres et marchése Ingénierie financièree Paiemente Crédite Garanties du crédit

Directeur de l’ouvrageJean DEVEZEProfesseur à l’Université des Sciences Sociales de Toulouse I

Alain COURETProfesseur à l’Université de Paris I Panthéon-SorbonneAvocat au Barreau des Hauts-de-Seine

Gérard HIRIGOYENPrésident du Pôle universitaire de Bordeaux IV

Secrétaire générale de la RédactionDelphine CHEMIN

Édité par LAMY S.A., 1, rue Eugène et Armand Peugeot – 92856 Rueil-Malmaison cedex– Télécopie : 01 76 73 48 09 – Internet : www.lamy.fr

© LAMY S.A., 2006

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Sommaire analytiqueUne table alphabétique figure à la fin de l’ouvrage Numéros d’articles de l’ouvrage

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PREMIÈRE PARTIE

Connaissance financière de l’entrepriseDIVISION ISupports de l’information financière

Préliminaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 - 5

Etablissement des comptes intermédiaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6 - 10

Principes généraux d’évaluation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 - 29

Adoption des normes comptables internationales : une évolution majeuredu référentiel comptable en Europe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 - 74

Nouveaux formats des états financiers. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75 - 89

L’annexe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 - 96

Rapport de gestion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 - 103

Comptes consolidés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 - 148

DIVISION IIAnalyse financière en référentiel IFRS

Information financière et compte de résultat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149 - 156

Information financière et bilan . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157 - 160

Information financière et tableaux des flux de trésorerie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 - 172

Indicateurs de performance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 - 186

DIVISION IIITraitement financier de l’information : analyse financière

Analyse du risque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187 - 229

DIVISION IVSynthèse de l’information : valeur de l’entreprise

Problématique de l’évaluation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 230 - 249

Evaluation par le patrimoine . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250 - 285

Evaluation par les flux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286 - 304

Evaluation par le goodwill . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305 - 311

Evaluation boursière . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312 - 341

Evaluation stratégique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342 - 347

DEUXIÈME PARTIE

Ressources permanentes de l’entrepriseTITRE I

Structure du haut de bilan

DIVISION ICapitaux propres et valeurs assimilées

Préliminaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 348 - 352

Capital social. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 353 - 359

Actions et parts sociales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 360 - 453

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Valeurs mobilières donnant droit à l’attribution de titres de capital ou de titresde créance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 454 - 502

Titres atypiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 503 - 510

Réserves et primes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 511 - 528

DIVISION IIQuasi-fonds propres

Comptes courants d’associés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 530 - 560

Prêts subordonnés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 561 - 609

Autres quasi-fonds propres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 610 - 627

DIVISION IIIAccroissement et réduction des fonds propres

Procédures d’accroissement des fonds propres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 628 - 648

Réduction et amortissement du capital social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 649 - 674

Rachat par une société de ses propres actions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 675 - 703

Division des actions ou split. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 704 - 709

DIVISION IVEndettement à long terme de type obligataire

Principes communs aux diverses obligations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 710 - 789

Obligations spéciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 790 - 819

TITRE II

Appel au marché financier

DIVISION IDispositions générales

Appel public à l’épargne . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 820 - 852

Instruments financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 853 - 864

Marchés financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 865 - 951

Acteurs des marchés financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 952 - 1057

DIVISION IISécurité et liquidité du marché

Sécurité des marchés financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1058 - 1190

Transparence. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1191 - 1204

Liquidité : contrepartie et prêts de titres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1205 - 1221

TITRE III

Ingénierie juridico-financière de haut de bilan

DIVISION IStructuration de l’actionnariat

Société holding . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1222 - 1234

Mécanismes contractuels . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1235 - 1285

Dispositions statutaires tendant au verrouillage de la société . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1286 - 1317

Structuration par démembrement de propriété : rubrique d’orientation . . . . . . . . . . . . . . . . . 1318 - 1326

DIVISION IIPartenariat financier entreprise/personnel

Participation, intéressement, actionnariat, PEE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1327 - 1357

DIVISION IIIExploitation de l’effet de levier

Opérations de LBO et de HLT. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1358 - 1372

Lamy droit du financement

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DIVISION IVCapital-investissement

Statuts juridiques et fiscaux proposés aux activités de capital-investissement. . . . . . . . . . . . 1373 - 1387

Instruments et montages financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1388 - 1399

TITRE IV

Gestion de bilan

DIVISION IGestion de l’actif

Introduction à la titrisation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1401 - 1411

Fonds communs de créances . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1412 - 1439

Comptabilisation et fiscalité de la titrisation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1440 - 1447

DIVISION IIGestion du passif

Defeasance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1448 - 1470

TITRE V

Mobilité des capitaux inter-entreprisesFusions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1471 - 1475

Acquisition de titres de sociétés cotées . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1476 - 1563

Acquisition de titres de sociétés non cotées . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1564 - 1606

TROISIÈME PARTIE

Ressources de trésorerie de l’entrepriseDéfinition, origines et rôle de la gestion de trésorerie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1607 - 1616

DIVISION ITitres de créances négociables

Titres de créances négociables : dispositions communes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1617 - 1642

Billets de trésorerie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1643 - 1666

Certificats de dépôt, bons à moyen terme négociables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1667 - 1686

DIVISION IITrésorerie excédentaire

Comptes à terme et bons de caisse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1688 - 1704

OPCVM . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1705 - 1995

Réméré et pension de titres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1996 - 2027

DIVISION IIITrésorerie de groupe

Centralisation automatique de trésorerie. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2028 - 2056

DIVISION IVCouverture des risques de taux et conservation de la trésorerie

Options négociables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2057 - 2103

Swaps, FRA, caps, floors, collars, options de taux d’intérêt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2104 - 2146

Warrants financiers (bons d’option) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2147 - 2165

Sommaire analytique

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QUATRIÈME PARTIE

Instruments de paiement et de crédit

TITRE I

Effets de commerce et chèques

DIVISION ILettre de change

Création de la lettre de change . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2168 - 2213

Obligations cambiaires et rapports fondamentaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2214 - 2238

Evénements affectant la lettre de change . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2239 - 2293

Dénouement de la lettre de change . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2294 - 2339

DIVISION IIBillet à ordre

Billet à ordre au sens strict . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2340 - 2352

Billets à ordre particuliers : warrants . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2353 - 2366

DIVISION IIIEffets de commerce et informatique

Caractéristiques du système . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2367 - 2394

DIVISION IVChèques

Chèque : généralités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2395 - 2411

Création du chèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2412 - 2457

Vie du chèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2458 - 2491

Sort du chèque. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2492 - 2576

Comptes chèques et virements postaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2577

Instruments de paiement dérivés du chèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2578 - 2589

TITRE II

Instruments ne reposant pas sur un titre

DIVISION IVirement et dérivés du virement

Virement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2590 - 2602

TUP, TIP, avis de prélèvement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2603 - 2609

DIVISION IICartes et monnaie électronique

Cartes de paiement et de crédit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2610 - 2719

Les instruments de monnaie électronique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2720 - 2733

TITRE III

Comptes bancaires de l’entreprise

DIVISION IRègles générales applicables aux comptes bancaires

Présentation des comptes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2734 - 2746

Ouverture des comptes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2747 - 2769

Fonctionnement des comptes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2770 - 2849


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DIVISION IICompte courant

Notion et caractères du compte courant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2850 - 2857

Fonctionnement du compte courant. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2858 - 2875

Clôture du compte courant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2876 - 2889

Contre-passation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2890 - 2906

CINQUIÈME PARTIE

Crédit

TITRE I

Notions générales

DIVISION IOctroi et rupture du crédit

Mise en place du crédit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2907 - 2927

Responsabilité du banquier dispensateur de crédit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2928 - 2977

Rupture du crédit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2978 - 3011

DIVISION IICoût du crédit

Rémunération du banquier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3013 - 3028

Convention d’intérêts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3029 - 3045

TITRE II

Opérations de crédit

DIVISION IContrat de prêt et découvert en compte courant

Le contrat de prêt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3046 - 3055

Découvert en compte courant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3056 - 3060

DIVISION IIClassification des crédits selon leur terme

Prêt à court terme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3061 - 3066

Prêts à moyen et long terme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3067 - 3082

DIVISION IIICrédit à court terme

Crédit commercial interentreprises . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3083 - 3087

Escompte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3088 - 3110

Bordereau Dailly . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3111 - 3150

Affacturage. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3151 - 3199

Crédit par signature . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3200 - 3227

DIVISION IVCrédit à moyen et long terme

Crédit-bail mobilier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3228 - 3291

Crédit-bail immobilier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3292 - 3328

Sommaire analytique

XIII

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SIXIÈME PARTIE

Garanties du créditTITRE I

Garanties personnelles

DIVISION IObligés principaux

Solidarité, indivisibilité, porte-fort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3329 - 3346

Saisies, délégation imparfaite, action directe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3347 - 3366

DIVISION IICautionnement

Cautionnement : généralités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3367 - 3412

Formation du cautionnement. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3413 - 3479

Effets du cautionnement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3480 - 3572

Extinction du cautionnement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3573 - 3630

DIVISION IIIDérivés du cautionnement

Lettres d’intention . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3631 - 3657

Garanties autonomes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3658 - 3742

DIVISION IVAssurance

Assurance et commerce intérieur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3743 - 3773

TITRE II

Garanties réelles

DIVISION IPossession et propriété

Droit de rétention . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3774 - 3807

Propriété en tant que garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3808 - 3827

Réserve de propriété . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3828 - 3893

DIVISION IIGaranties générales

Privilèges généraux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3894 - 3946

DIVISION IIIGaranties mobilières

Gages . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3948 - 4089

Nantissements. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4090 - 4191

Privilèges mobiliers généraux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4192 - 4225

Privilèges mobiliers spéciaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4226 - 4298

DIVISION IVGaranties immobilières

Antichrèse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4299 - 4321

Présentation générale des hypothèques et privilèges immobiliers spéciaux . . . . . . . . . . . . . 4322 - 4365

Hypothèque conventionnelle. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4366 - 4435

Hypothèques légales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4436 - 4508

Hypothèque judiciaire conservatoire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4509 - 4536


XIV

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TITRE III

Garanties relationnellesUtilisation du droit commun . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4538 - 4597

Rattachement bancaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4598 - 4609

Sûretés négatives . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4610 - 4626

SEPTIÈME PARTIE

Financement international, européen et régionalTITRE I

Gestion des risques

DIVISION IGestion du risque de change

Couverture du risque de change . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4627 - 4653

DIVISION IIGestion du risque politique et du risque commercial

Le risque politique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4654 - 4659

Assurance et commerce extérieur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4660 - 4694

TITRE II

Financement régional des entreprisesFinancement régional des entreprises dans le cadre des interventions économiquesdes conseils régionaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4696 - 4709

Financement régional des entreprises d’origine étatique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4710 - 4716

Financement régional des entreprises d’origine communautaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4717 - 4726

TITRE III

Financement du commerce internationalFinancement des exportations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4727 - 4778

Financement des investissements : application au cas des PME exportatrices . . . . . . . . . . . 4779 - 4798

Crédit documentaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4799 - 4880

TITRE IV

Marchés de capitaux internationauxMarché des euro-devises . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4881 - 4894

Marché financier international . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4895 - 4910

Espace financier européen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4911 - 4958

Places financières internationales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4959 - 4978

TITRE V

Gestion de trésorerie internationaleProcédures de transfert de fonds . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4979 - 5001

Sommaire analytique

XV

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DIVISION I Dispositions générales

CHAPITRE III

Marchés financiers

SOMMAIRE

SECTION I

Présentation généraleBibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 865

§ 1. Notions élémentairesDéfinition du marché financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 866

Marché primaire, marché secondaire, marché gris . . . . 867

Fonctions et caractéristiques économiques du marchéfinancier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 868

Classification statutaire : marchés réglementéset marchés de gré à gré . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 869

Intégration des marchés financiers européens . . . . . . . 870

Euronext . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 871

Fonctionnement technique des marchés — Aperçu . . . 872

Etablissement des cours . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 873

§ 2. Intérêts et limites de l’accès aux marchés financiersGénéralités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 874

Caractéristiques des sociétés cotées . . . . . . . . . . . . . . . 875

A. — Intérêts de l’accès au marchéAccroissement des possibilités de financement. . . . . . . 876

Transmission de l’entreprise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 877

Désengagement de certains partenaires . . . . . . . . . . . . 878

Facteur de notoriété . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 879

Facteur de réalisation de l’intéressement des salariésaux performances de l’entreprise . . . . . . . . . . . . . . . . . 880

Facteur de valorisation de l’entreprise. . . . . . . . . . . . . . 881

Facteur d’amélioration de la qualité du management . . 882

B. — Contraintes

Information du public . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 883

Politique de dividendes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 884

Caractère public de la société cotée . . . . . . . . . . . . . . . 885

Déclin de l’attrait de la cotation ?. . . . . . . . . . . . . . . . . . 886

SECTION II

Marchés réglementésIntroduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 887

SOUS-SECTION I

Règles générales

§ 1. Admission aux négociations

A. — Conditions préalablesPrésentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 888

1o Réorganisation de l’émetteurRéorganisation sur le plan économique . . . . . . . . . . . . 889

Réorganisation sur le plan comptable . . . . . . . . . . . . . . 890

Réorganisation sur le plan juridique . . . . . . . . . . . . . . . 891

Réorganisation des méthodes de gestion . . . . . . . . . . . 892

2o Préalables imposés par la logique boursièreRecours à des prestataires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 893

Détermination d’un prix d’émission . . . . . . . . . . . . . . . 894

B. — Procédure d’admissionAutorités compétentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 895

Accord de l’émetteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 896

Droit d’opposition de l’AMF . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 897

Exigence du prospectus. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 898

C. — Conséquences de l’admissionRégime juridique spécial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 899

§ 2. Négociations : les obligations d’intermédiationet de concentrationMonopole des prestataires de servicesd’investissement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 900

Obligation de centralisation des ordres —Condamnation par la directive MIF no 2004/39du 21 avril 2004 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 901

§ 3. Sécurité sur les marchésSécurité sur les marchés à terme . . . . . . . . . . . . . . . . . . 902

Compensation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 903

SOUS-SECTION II

Règles du marché « EUROLIST » D’EURONEXTMarchés réglementés français — Réforme de la coted’Euronext . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 904

Réglementation applicable. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 905

865

464

EXT

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§ 1. Admission aux négociations

A. — Conditions d’admission

1o Conditions générales d’admission des titresDemande d’admission . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 906

Documentation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 907

Décision ou refus d’admission. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 908

Conditions de fond . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 909

Instruments financiers émis en Francepar des collectivités étrangères . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 910

2o Conditions supplémentaires par catégorie de titresa) Admission des titres de capital ou assimilés

Règles applicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 911

Admission de titres nouveaux — Dossier d’admission . 912

Admission de titres nouveaux — Ancienneté del’émetteur et ouverture du capital au public . . . . . . . . . 913

Admission de titres nouveaux — Obligationssubséquentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 914

Admission de titres assimilables — Dispositionsspéciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 915

b) Admission des titres de créance

Conditions supplémentaires — Cas ordinaire . . . . . . . . 916

Conditions supplémentaires — Cas des warrants . . . . . 917

Dossier d’admission . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 918

Obligations subséquentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 919

c) Admission des « European depositary receipts » (EDR)

Présentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 920

Admission — Conditions de fond et engagements . . . . 921

Admission — Conditions procédurales . . . . . . . . . . . . . 922

d) Admission d’autres instruments financiers


B. — Diffusion et procédures de première cotationAvis d’introduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 924

Diffusion. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 925

Procédures de première cotation. . . . . . . . . . . . . . . . . . 926

§ 2. Organisation de la coteCompartiments et segments du marché Eurolist . . . . . . 927

A. — Compartiments de capitalisation boursièreCréation des compartiments de capitalisationboursière . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 928

B. — Segments NextPrime et NextEconomyPrésentation de NextPrime et NextEconomy. . . . . . . . . 929

Engagements des adhérents aux segments . . . . . . . . . . 930

Procédures d’adhésion et d’exclusion . . . . . . . . . . . . . . 931

§ 3. Radiation des négociationsConditions de la radiation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 932

SECTION III

Marchés libresDistinctions. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 933

§ 1. Marché hors-coteDescriptif . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 934

Suppression du hors-cote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 935

§ 2. Marché libre (OTC)Généralités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 936


Définition et rôle du marché libre OTC . . . . . . . . . . . . 938

Caractéristiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 939

Première négociation d’une valeur . . . . . . . . . . . . . . . . 940

Cessation de négociation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 941

Etablissement des cours . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 942

Règlement-livraison . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 943

Commissions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 944

§ 3. Compartiment des valeurs radiéesPrésentation du compartiment des valeurs radiées. . . . 945

§ 4. AlternextPrésentation d’Alternext . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 946

Caractéristiques juridiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 947

Admission aux négociations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 948

Obligations d’information des émetteurs. . . . . . . . . . . . 949

Organisation du marché et négociations . . . . . . . . . . . . 950

Radiation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 951

SECTION I

Présentation générale

865 Bibliographie

a) Ouvrages— AIDAN P., Droit des marchés financiers : réflexions sur les

sources, éd. Banque 2001 ;

— AUCKENTHALER F., Droit des marchés de capitaux, LGDJ,2004 ;

— BONNEAU T. et DRUMMOND F., Droit des marchés finan-ciers, Economica, 2e éd., 2005 ;

— CHOINEL et ROUYER, Le marché financier : structures etacteurs, Banque éditeur, 2002 ;

— COSCAS G. et FORSCHBACH Th., Modernisation des activitésfinancières, Litec, 1997 ; ;

— COTTY Th. et CORRIERAS M., Introduire son entreprise enbourse : quels marchés pour les PME de croissance ? éd.Lamy, 1999, coll. « Agir en connaissance de cause » ;

— DEFOSSE et FLORNOY, La bourse des valeurs, PUF, coll.Que sais-je ?, no 825 ;

Marchés financiers865

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Outre le renforcement des informations périodiques,annuelles et sub-annuelles (voir no 899), la COB a voulu, àtraversson règlementno98-07,homologuépararrêtédu22janvier1999, NOR : ECOT9820114A, préciser l’obligation généraled’information permanente du public et définir en outre leséléments constitutifs d’une fausse information. Ce règlementa été abrogé à compter du 25 novembre 2004, mais ses dis-positions se retrouvent dans un chapitre du règlement géné-ral de l’Autorité des marchés financiers consacré à l’« infor-mation permanente », où il est fait obligation à toute entitéou personne morale faisant appel public à l’épargne (ou dontles instruments financiers sont supports d’un contrat à termeou d’un instrument financier admis aux négociations sur unmarché réglementé), ainsi qu’à leurs dirigeants, de porter,dès que possible, à la connaissance du public toute informa-tion privilégiée qui les concerne directement (Règl. gén. AMF,art. 222-1 et s.).

Cette information doit être diffusée « le plus tôt possible » ;un différé est néanmoins possible s’il repose sur la nécessitéde préserver les intérêts légitimes de l’émetteur ou la confi-dentialité de l’opération. Elle doit être « exacte, précise etsincère » (Règl. gén. AMF, art. 222-3). Il est précisé que « lors-qu’une personne a été amenée à faire état publiquement deses intentions et que, par la suite, ces dernières ne sont plusconformes à sa déclaration initiale, elle est tenue de porterimmédiatement à la connaissance du public ses nouvellesintentions » (art. 5). Par ailleurs, « tout émetteur doit assurer,en France, de manière simultanée une information identi-que à celle qu’il donne à l’étranger » (Règl. gén. AMF, art. 222-9).

Toutes ces informations doivent être portées à la connais-sance du public sous la forme d’un communiqué dont l’auteurs’assure de la diffusion effective et intégrale et que l’Autoritédes marchés financiers doit recevoir au plus tard au momentde sa publication (Règl. gén. AMF, art. 222-10). « L’émetteurdisposant d’un site internet fait figurer sur ce site, pendantune période appropriée, toute information privilégiée qu’il esttenu de rendre publique ». De son côté, l’AMF peut deman-der aux émetteurs et personnes visés « la publication, dansles délais appropriés, des informations qu’elle juge utiles à laprotection des investisseurs et au bon fonctionnement du mar-ché et, à défaut, procéder elle-même à la publication de cesinformations » (Règl. gén. AMF, art. 222-11).

La violation de ces dispositions réglementaires constitueun manquement administratif susceptible de donner lieu àune mesure d’injonction ou de sanction émanant de l’AMF(C. mon. fin., art. L. 621-14, I et L. 621-15). Le président decelle-ci peut aussi saisir le président du Tribunal de grandeinstance de Paris afin que soit ordonné « à la personne qui enest responsable de se conformer à ces dispositions, de mettrefin à l’irrégularité ou d’en supprimer les effets » (C. mon. fin.,art. L. 621-14 II).

Un devoir d’information continue est également instituépar la directive no 2003/6/CE du 28 janvier 2003 sur les abusde marché (JOCE 12 avr. 2003, no L 96, p. 16 ; RD bancaireet fin. 2003, p. 22, obs. Pietrancosta A.). Au titre des mesurespréventives des opérations d’initiés, l’article 6 de ce texteprévoit l’obligation, pour les émetteurs d’instruments finan-ciers admis aux négociations sur un marché réglementé, derendre « publiques, dès que possible, les informations privilé-giées qui concernent directement lesdits émetteurs ». Cettepublicité passe inter alia par le canal de leur site Internet, surlequel ces informations devront apparaître « pendant unepériode appropriée ». Un différé de publication est néan-moins possible, dans des conditions qui rappellent cellesposées par le règlement COB no 98-07 (voir no 1059 et no 1062 ;adde, Dir. Cons. no 2001/34/CE, 28 mai 2001, art. 68, JOUE6 juill., no L 184, p. 1, concernant l’admission de valeursmobilières à la cote officielle et l’information à publier surces valeurs).

Un devoir d’information continue est institué, à l’échellecommunautaire, par la directive no 2003/6/CE du 28 janvier2003 sur les abus de marché (JOCE 12 avr. 2003, no L 96,p. 16 ; RD bancaire et fin. 2003, p. 22, obs. Pietrancosta A.).

884 Politique de dividendes

La société devra envisager une politique de dividendes,politique qui est quasiment absente dans les PME (Hiri-goyen G., Contribution à la connaissance des comportementsfinanciers des moyennes entreprises individuelles et familia-les, thèse Bordeaux, 1984). Elle devra en outre suivre régu-lièrement le cours de son titre pour en tirer des consé-quences.

885 Caractère public de la société cotée

Dès lors qu’une société est cotée en bourse, elle acquiertun caractère public. Elle peut désormais faire l’objet d’uneagression dans le cadre d’une offre publique d’achat ou d’uneoffre publique d’échange. Certaines barrières naturelles sontécartées : les titres seront normalement au porteur, et nonplus nominatifs, et les clauses d’agrément se trouvent ban-nies des statuts (C. com., art. L. 228-23 ; cf., l’inopposabilitédes restrictions statutaires au transfert d’actions à l’auteur d’uneoffre publique pour les titres qui lui seraient apportés dans lecadre de son offre, C. com., art. L. 233-34).

886 Déclin de l’attrait de la cotation ?

Un rapport de la société de conseil Eurogroupe Instituteattire l’attention en 2001 sur le fait que se multiplient lesretraits de la cote (« public to private »). La cotation sur unmarché réglementé tendrait à perdre de son attrait, les chefsd’entreprises préférant souvent le placement privé des titres.Il est difficile de dire si l’on est en présence d’un phénomèneconjoncturel ou d’une véritable tendance lourde du marché(cf. La cotation en bourse perd de son attrait, Le Figaro économie,9-10 juin 2001). Il est clair en tout cas que l’alourdissementdes contraintes juridiques pesant sur les sociétés cotées aunom de la protection des intérêts des investisseurs est denature à dissuader certaines d’entre elles, souvent les plusmodestes en raison des coûts engendrés, à se détourner de lacote. Le mouvement de fuite observé aux Etats-Unis consé-cutif à la réforme Sarbanes-Oxley le démontre amplement.

Sur le mouvement de radiations de sociétés étrangèrescotées à Paris à titre secondaire, cf. Maréchal A et Debré A.,La procédure ordonnée de retrait de la cote : une procédureoriginale, Bull. Joly Bourse 2004, p. 233.

SECTION II

Marchés réglementés

887 Introduction

La détermination des marchés réglementés est aisée, puis-qu’elle repose in fine sur un élément formel : tout marché

Lamy droit du financement884

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DIVISION III

Trésorerie de groupeCHAPITRE UNIQUE

Centralisation automatique de trésorerie

SOMMAIRE

SECTION I

Présentation de l’opérationBibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2028

Cas pratique d’application . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2029

Centralisation de trésorerie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2030

SECTION II

Cadre juridique§ 1. Conditions imposées par la réglementation bancaireEléments du cadre juridique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2031

Effets de la loi bancaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2032

§ 2. Conditions imposées par le droit des sociétésIntroduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2033

Règles relatives à la capacité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2034

Principe de l’intérêt social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2035

Ecueils à éviter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2036

SECTION III

Matérialisation de la centralisationde trésorerieIntroduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2037

§ 1. Choix des techniquesPrésentation des différentes techniques possibles . . . . 2038

A. — Liberté des structures d’accueilChoix de la structure centralisatrice. . . . . . . . . . . . . . . . 2039

Choix possible d’un groupement d’intérêtéconomique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2040

B. — Différents modes d’utilisationMode direct . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2041

Mode déplacé. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2042

C. — Différentes natures d’opérations centraliséesRemontée des soldes en capitaux . . . . . . . . . . . . . . . . . 2043

Remontée des soldes créditeurs . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2044

Remontée des écritures . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2045

Remontée par date de valeur. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2046

Informations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2047

§ 2. Nécessité d’une convention écriteCadre général de la convention. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2048

Mandat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2049

Prêt d’argent . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2050

Compte courant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2051

Virement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2052

Société en participation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2053

Contenu de la convention conclue entrel’établissement de crédit et les sociétés du groupe . . . . 2054

§ 3. Dimension internationaleAspects légaux et réglementaires. . . . . . . . . . . . . . . . . . 2055

Aspects pratiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2056

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tion de trésorerie conclue entre une SARL et une SA ayantpour dirigeant commun une personne physique qui déte-nait une participation majoritaire dans le capital de la SA etune participation égalitaire dans le capital de la SARL, d’oùil ressortait que « les conditions du contrôle effectif prévuespar la loi étaient remplies entre les deux sociétés “sœurs” aujour de la signature de la convention de “gestion de trésore-rie”, peu important que ce contrôle soit assuré par une per-sonne physique en qualité d’entrepreneur individuel ou dedirigeant de société ».

Le CECEI, dans son rapport annuel 2003 (Rapp. CECEI2003, p. 68), fait état de cette décision et conclut qu’« uneconvention de trésorerie entre filiales au sein d’un groupepeut désormais être conclue quand ce groupe est contrôlé parune personne physique ».

Pour finir, quelle attitude adopter face à une joint ven-ture, société détenue à 50 % par une des sociétés du groupemais dont les 50 % restants sont détenus par une autresociété hors du groupe concerné ?

Au seul regard des détentions capitalistiques, le pou-voir de contrôle effectif ne peut être attribué à aucune desdeux entités actionnaires. Une joint venture ne peut doncen principe participer à une centralisation automatique detrésorerie.

Il convient d’examiner maintenant quelles opérationspourront être effectuées au sein du groupe.

b) Notion d’opérations de trésorerieC’est dans ce domaine que l’article L. 511-7, 3o du Code

monétaire et financier est le plus libéral en se plaçant avanttout sur le plan économique et non juridique. L’interpréta-tion extensive de la notion d’opération de trésorerie estétablie de longue date.

Les opérations de trésorerie intergroupes sont possi-bles, quel que soit le sens du flux financier entre société-mère et filiales ou sous-filiales et vice versa, ainsi qu’entresociétés sœurs.

De même, ces opérations peuvent se traduire aussi bienpar un flux monétaire, quelle qu’en soit la durée, que par unmouvement de fonds éventuel ou encore par des engage-ments par signature.

L’examen des débats parlementaires ne laisse subsisteraucun doute sur la conception extrêmement extensive quele législateur de 1984 a entendu donner à cette notion d’opé-rations de trésorerie, ce que la direction du Trésor et laBanque de France ont eu l’occasion de rappeler en préci-sant que les termes de la loi sur ce point ne doivent pas êtreinterprétés d’une manière restrictive. La loi a effectivementregroupé les deux types d’opérations de banque que sontla réception de fonds et les opérations de crédit, ces der-nières comprenant les engagements par signature (C. mon.fin., art. L. 311-1 et L. 313-1).

En conséquence, pour l’application de l’article L. 511-7, 3o du Code monétaire et financier, la notion d’opérationsde trésorerie ne doit pas être restreinte et n’a pas été utiliséepour exclure les opérations à long terme ou la délivrancede caution et plus généralement d’engagements par signa-ture (cf. Lettre de la direction du Trésor au CNPF, 6 déc. 1985et Lettre de la Banque de France, 30 juill. 1987).

La centralisation de trésorerie recherchée entre les socié-tés du groupe Durand rentre donc bien dans le champ desopérations licites de trésorerie visées par l’article L. 511-7, 3o du Code monétaire et financier.

§ 2. Conditions imposées par le droitdes sociétés

2033 Introduction

Le droit des sociétés et la jurisprudence qui en découlesont des impératifs qui s’imposent à chacune des sociétéscomposant le groupe en l’absence d’une véritable législationfrançaise du groupe.

2034 Règles relatives à la capacité

En premier lieu, il convient de s’assurer de la capacité dechaque société au regard de son objet social. L’opération decentralisation de trésorerie doit s’inscrire en conformité avecles dispositions statutaires de chacune des entreprises concer-nées. La capacité de la société étant limitée par le pacte social,il faut donc que ce dernier permette directement ou à tout lemoins indirectement une telle opération.

Cette vérification faite, il est nécessaire de s’assurer despouvoirs dont le dirigeant social dispose pour engager l’entre-prise dans un tel mécanisme.

Il convient ensuite que les sociétés participantes respec-tent la procédure des conventions réglementées.

Les dispositions suivantes du Code de commerce pré-voient pour certaines conventions et pour certains types desociétés une procédure d’information ou d’autorisation :— pour les sociétés anonymes : articles L. 225-38 et L. 225-39

du Code de commerce ;— pour les sociétés anonymes à directoire et conseil de sur-

veillance : articles L. 225-86 et L. 225-87 du Code de com-merce ;

— pour les sociétés par actions simplifiées : arti-cles L. 227-10 et L. 227-11 du Code de commerce ;

— pour les sociétés en commandite par actions : arti-cle L. 226-10 du Code de commerce.

Ces procédures ont été réformées par la loi no 2001-420du 15 mai 2001 sur les nouvelles régulations économiquesdite « loi NRE ».

Une convention de trésorerie conclue entre les sociétésd’un même groupe est une convention réglementée au sensdes textes susvisés, dès lors qu’elle est conclue directementou indirectement « entre la société et (...) la société la contrô-lant au sens de l’article L. 233-3 du Code de commerce ».

Les textes tels que modifiés par la loi NRE prévoient deuxtypes de procédures, une procédure d’information des com-missaires aux comptes et des organes sociaux visés par lestextes pour les conventions courantes conclues à des condi-tions normales et une procédure d’autorisation des organessociaux visés par les textes pour les autres conventions.

La question se pose donc de savoir si une convention detrésorerie intra-groupe est une opération courante conclue àdes conditions normales.

La doctrine s’est prononcée, notamment au travers d’uneétude menée par la Compagnie nationale des commissairesaux comptes après consultation de nombreux organismes(Chancellerie, Direction du Trésor, COB, CNPF, ANSA, AFEP ;Bull. CNCC 1990, no 79, p. 289) et l’analyse est la suivante :— le caractère courant d’un pool de trésorerie au sein d’un

groupe est, quant à sa nature, présumé ;

Centralisation automatique de trésorerie2034

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DIVISION I Octroi et rupture du crédit

CHAPITRE III

Rupture du crédit

SOMMAIRE

Bibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2978

SECTION I

Droit commun§ 1. Conditions

A. — Acquis jurisprudentiel

1o Révocation de l’ouverture de crédit à durée indéterminéeDroit de résiliation unilatérale de l’ouverture de crédità durée indéterminée. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2979

Résiliation abusive d’une ouverture de crédit à duréeindéterminée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2980

Rupture de l’ouverture de crédit : nécessitéd’un préavis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2981

2o Révocation de l’ouverture de crédit à durée déterminéeRévocation de l’ouverture de crédit à duréedéterminée : application des stipulationscontractuelles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2982

Intuitu personae et perte de confiance du banquier . . 2983

Rupture de l’ouverture de crédit à durée déterminéeet situation irrémédiablement compromise . . . . . . . . . . 2984

B. — Apport de la loi bancaireIntervention du législateur à propos de la rupturedu crédit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2985

1o Domaine de la disposition de l’article L. 313-12 du Code monétaireet financierArticle L. 313-12 du Code monétaire et financier :concours en cause . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2986

Article L. 313-12 du Code monétaire et financier :personnes et actes concernés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2987

2o Notification et préavisNotification de l’interruption ou la réductionde concours bancaire. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2988

Durée du préavis pour la rupture de concoursbancaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2989

Durée du préavis pour la rupture de concoursbancaire — Loi no 2003-721 du 1er août 2003. . . . . . . . 2990

3o Faits justificatifs de la rupture sans préavisComportement gravement répréhensible et rupturede concours bancaire. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2991

Situation irrémédiablement compromise et ruptureimmédiate de concours bancaire. . . . . . . . . . . . . . . . . . 2992

C. — Protection des consommateursClauses abusives . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2993

§ 2. Effets

A. — Rupture régulièreSort des effets antérieurs à la rupture de crédit . . . . . . 2994

B. — Rupture fautive

1o Rétablissement du crédit — Nullité de la ruptureNullité de la rupture de crédit — Décision du jugedes référés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2995

2o Faute, source de dommages et intérêtsResponsabilité contractuelle ou quasi délictuelledu banquier pour rupture fautive de crédit . . . . . . . . . 2996

Rupture fautive de crédit : préjudice et liende causalité. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2997

SECTION II

Procédures collectives

§ 1. Crédits accordés avant l’ouverture d’une procédure

A. — Rupture pendant la phase d’observationQuerelle du maintien forcé des concours bancairespendant la période d’observation . . . . . . . . . . . . . . . . . 2998

1o Continuation de la convention de crédit par l’administrateurDécision de maintien du crédit en périoded’observation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2999

Conditions de fond du maintien de crédit en périoded’observation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3000

Compétence pour imposer le maintien du créditen période d’observation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3001

Effets du maintien du crédit en période d’observation. 3002

2o Rupture de la convention de crédit par le banquierApplication de l’article L. 313-12 du Code monétaireet financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3003

Application de l’article L. 313-12, alinéa 2, du Codemonétaire et financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3004

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B. — Rupture après la période d’observation

Sort des ouvertures de crédit maintenues enapplication de l’article L. 621-28 ancien du Codede commerce (C. com., art. L. 622-13, nouveau),à l’issue de la période d’observation . . . . . . . . . . . . . . . 3005

§ 2. Crédits accordés après l’ouverture d’une procédure

A. — Crédits accordés en vertu d’un règlement amiable

Respect de l’accord de crédits prévu dans lerèglement amiable et difficultés en cas de résolution. . 3006

B. — Crédits accordés pendant la période d’observationCrédits accordés au période d’observation : libertédu banquier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3007

Rupture des crédits consentis pendant la périoded’observation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3008

Crédits accordés en période d’observation : règlementdes difficultés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3009

C. — Crédits accordés après la période d’observationCrédits accordés dans le cadre du plande redressement (sauvegarde). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3010

Incidence de la résolution du plan de redressement(sauvegarde) sur les crédits accordés . . . . . . . . . . . . . . 3011

2978 Bibliographie

— ALBOIS (d’) G., La rupture des concours bancaires, LPA24 févr. 1995, p. 7 et LPA 6 mars 1995, p. 4 ;

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— BONNEAU Th., Droit bancaire, Domat, Montchrestien, 2005,6e éd. ;

— BOUTEILLER P., Redressement et liquidation judiciaires :Responsabilité du banquier, J.-Cl. Banque et Crédit,Fasc. 520 ;

— BUSSY-DUNAUD, Les modalités de rupture d’un contraten cours lorsque l’administrateur renonce à sa continua-tion..., D. 1992, chr., p. 23 ;

— CREDOT F., Risque juridique et crédit bancaire aux entre-prises, Banque 1993, no 539, p. 30 ;

— DAUCHY S., L’influence du droit civil sur le droit bancaire,RTD com. 1986, p. 1 ;

— DERRIDA J., GODE J., SORTAIS J.-P. et HONORAT A., Redres-sement et liquidation judiciaires des entreprises, Dalloz,1998 ;

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— GUYON Y., La rupture abusive du crédit, RD bancaire etfin. 2002, p. 369 ;

— JEANTIN M., La situation des banquiers dispensateurs decrédit, Rev. proc. coll. 1991, p. 141 ;

— JEANTIN M. et LE CANNU P., Droit commercial, Dalloz,2003, 6e éd. ;

— Lamy droit commercial ;

— Lamy droit économique ;

— Lamy societés commerciales ;

— LE TOURNEAU Ph., Droit de la responsabilité et des contrats,Dalloz, 2004-2005 ;

— MARTIN D., De la causalité dans la responsabilité civiledu prêteur, Banque et droit 1999, no 68, p. 3 ;

— MARTIN L.-M., Banques et bourses, Traité de droit com-mercial de M. de Juglart et B. Ippolito, t. VII, Montchres-tien, 1991 ;

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— NEAU-LEDUC D.-L., Droit bancaire, Dalloz, 2003 ;— PETEL Ph., Le sort des contrats conclus avec l’entreprise

en difficulté, JCP éd. N 1992, I, p. 125 ;— PIEDELIEVRE S., Droit bancaire, PUF Thémis, 2003 ;— POITRINAL F.-D., La rupture brutale d’une ouverture de

crédit, Dr. & patr. 1994, no 19, p. 41 ;— RIVES-LANGEJ.-L.etCONTAMINE-RAYNAUDM.,Droitbancaire,

Dalloz, 1995 ;— SOINNE, Traité théorique et pratique des procédures col-

lectives, 2e éd., Litec, 1995 ;— VEZIAN,Laresponsabilitédubanquier endroit privé français,

Litec, 1983 ;— VINEY G., Droit civil. Les obligations : la responsabilité

(conditions), LGDJ, p. 455.

SECTION I

Droit commun

§ 1. Conditions

A. — Acquis jurisprudentiel

1o Révocation de l’ouverture de crédit à duréeindéterminée

2979 Droit de résiliation unilatéralede l’ouverture de crédit à duréeindéterminée

On se gardera de confondre la rupture de crédit avec lenon-renouvellement des formules de chèque (Cass. com.,6 mai 1997, no 94-13.772, Bull. civ. IV, no 116, p. 103, JCPéd. E 1997, II, p. 209, no 996, obs. Legeais D., RD bancaire etbourse 1997, p. 174, obs. Campana M.-J. et Calendini J.-M.,RTD com. 1997, p. 488, obs. Cabrillac M.). De même, on se

Rupture du crédit2979

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SECTION II

Procédures collectives

§ 1. Crédits accordés avant l’ouvertured’une procédure

A. — Rupture pendant la phase d’observation

2998 Querelle du maintien forcé des concoursbancaires pendant la périoded’observation

L’une des controverses majeures des premières annéesd’application de la loi du 25 janvier 1985 a été celle de lacontinuation des ouvertures de crédit pendant la périoded’observation qui suit le jugement d’ouverture. Nécessaire,pour certains, si l’on veut préserver les chances de redresse-ment de l’entreprise, la continuation des ouvertures de crédits’autorise de l’article L. 621-28, alinéa 1er, ancien, du Codede commerce selon lequel « l’administrateur a seul la facultéd’exiger l’exécution des contrats en cours en fournissant laprestation promise au contractant du débiteur », et surtout,de l’esprit de la loi qui affirme dès l’abord, que la finalitépremière de la procédure est la sauvegarde de l’entreprise.Elle se heurtait à l’intuitus personae de cette convention et,surtout, au mécanisme du compte courant qui sert très sou-vent de support à la réalisation du crédit.

Il ne saurait être question de reprendre par le détail undébat qui a passionné la doctrine, mais dont la solution deprincipe a été rapidement donnée par un arrêt du 8 décem-bre 1987 (Stratimme Cappello) dont on ne citera que certainsdes principaux commentaires (Cass. com., 8 déc. 1987, nos 87-11.501 et 87-10.716, Bull. civ. IV, no 266, p. 199, JCP éd. G1988, II, no 20927, obs. Jeantin M., D. 1988, jur., p. 52, noteDerrida F., Banque 1988, p. 96, obs. Rives-Langes J.-L., RDbancaire et bourse 1988, p. 69, note Dekeuwer-Defossez F.,Gaz. Pal. 1988, 1, doct., p. 227, note Soinne, RTD com. 1988,no 1, p. 97, obs. Cabrillac M. et Teyssié B., RTD civ. 1988,no 2, p. 397, obs. Mestre J., RD bancaire et bourse 1988, p. 60,obs. Crédot F. et Gérard. Y. ; Sousi-Roubi, L’article 37 de la loidu 25 janvier 1985 s’applique aux concours bancaires, RJcom. 1989, p. 1). Sous le visa des articles 1er et 37, alinéas 1er

et 5, de la loi no 85-98 du 25 janvier 1985 (devenus, C. com.,art. L. 260-1 et L. 621-28), les Hauts Magistrats ont donnéune motivation de principe : « L’administrateur d’un redres-sement judiciaire a la faculté d’exiger la continuation descontrats en cours lors du prononcé de ce redressement judi-ciaire sans qu’il puisse être fait état de distinction selon queles contrats ont été ou non conclus en considération de lapersonne ; il en résulte que l’administrateur doit, lorsqu’il ledemande, obtenir la continuation, pendant la période d’obser-vation, des conventions de compte courant, d’ouverture decrédits, de découvert ou d’autorisation d’escomptes en coursau jour du jugement de redressement judiciaire, sauf pourl’établissement financier à bénéficier des dispositions de l’arti-cle 40 de la loi no 85-98 du 25 janvier 1985 et, s’il y a lieu, decelle du deuxième alinéa de l’article 60 de la loi no 84-46 du24 janvier 1984 ».

1o Continuation de la convention de créditpar l’administrateur

2999 Décision de maintien du créditen période d’observation

a) La survenance du jugement ne met pas fin à l’ouverturede créditLa condamnation par la Cour de cassation de toute dis-

tinction entre contrats conclus ou non en considération dela personne, fait obstacle à ce que l’ouverture de créditprenne automatiquement fin lors du prononcé du juge-ment. Ce recul de l’intuitus personae trouve son fondementdans la philosophie des procédures collectives telle quel’exprime l’article L. 620-1 du Code de commerce.

Le caractère d’ordre public de la règle est très claire-ment exprimé par l’article L. 621-28, ancien, du Code decommerce (C. com., art. L. 622-13, nouveau) : « Nonobstanttoute disposition légale ou toute clause contractuelle, aucuneindivisibilité, résiliation ou résolution du contrat ne peut résul-ter du seul fait de l’ouverture d’une procédure de redresse-ment judiciaire (de sauvegarde) ». Il en résulte, notamment,que sont réputées non écrites les clauses résolutoires habi-tuellement inscrites dans les contrats de crédit et visant,sous une forme ou une autre, la « faillite » du crédité (Cass.com., 29 mai 1990, no 88-15.803, Bull. civ. IV, no 158, p. 107,BRDA 1990, no 13, p. 13).

b) Le crédit n’est pas nécessairement maintenuLa décision appartient au seul administrateur (C. com.,

art. L. 621-28, al. 1er, ancien ; C. com., art. L. 622-13, al. 1er,nouveau) ou au débiteur autorisé par le juge-commissaireen l’absence d’administrateur dans le cadre de la procéduresimplifiée (C. com., art. L. 621-137, al. 2, ancien).

Les modalités de l’exercice de l’option sont prévues parl’alinéa 3 de l’article L. 621-28 ancien du Code de commerce(C. com., art. L. 622-13, nouveau) : l’établissement de créditmet l’administrateur en demeure de se prononcer. Il étaitadmis en jurisprudence que la renonciation était présuméelorsqu’un mois s’est écoulé sans réponse ; la présomptionest irréfragable (Cass. com., 11 déc. 1990, nos 89-16.225 et89-16.246, RD bancaire et bourse 1991, p. 73, obs. Cam-pana M.-J. et Calendini J.-M., JCP éd. E 1991, pan., no 46,obs. M.-C.). L’article L. 621-28 ancien du Code de commerce(C. com., art. L. 622-13, nouveau) précise que le contrat estrésilié de plein droit après une mise en demeure adressée àl’administrateur restée plus d’un mois sans réponse.

Le juge-commissaire peut impartir à l’administrateur undélai plus court ou lui accorder une prorogation, qui nepeut excéder deux mois, pour prendre parti.

Contrairement à ce que permet le texte, la décision estsouvent négociée et non pas imposée car le concours ulté-rieur du banquier est nécessaire pour présenter un planconvaincant.

3000 Conditions de fond du maintien de créditen période d’observation

a) Le maintien s’applique à toutes les ouvertures de créditL’arrêt précité de la chambre commerciale de la Cour de

cassation du 8 décembre 1987 (voir no 2998) mentionne

Rupture du crédit3000

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DIVISION II Classification des crédits selon leur terme

CHAPITRE II

Prêts à moyen et long terme

SOMMAIRE

SECTION I

Prêts à long termeIntroduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3067

§ 1. Prêts à long terme des institutions financièresspécialisées

A. — Institutions financières spécialiséesGroupe NATEXIS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3068

Crédit d’équipement des PME (CEPME) . . . . . . . . . . . . 3069

Caisse centrale de crédit coopératif . . . . . . . . . . . . . . . . 3070

Sociétés de développement régional (SDR) . . . . . . . . . 3071

B. — Support de l’interventionAutres prêteurs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3072

§ 2. Prêts à long terme des banquesDéfinition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3073

Prêts bancaires aux entreprises . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3074

Prêts épargne entreprise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3075

Contrat de développement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3076

§ 3. Prêts publicsCaractéristiques essentielles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3077

SECTION II

Prêts à moyen terme§ 1. GénéralitésCaractéristiques essentielles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3078

§ 2. Multiple options financing facilities (MOFF)Principe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3079

Caractéristiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3080

Utilisation des MOFF par les collectivités locales . . . . . 3081

Utilisation des MOFF par les PME . . . . . . . . . . . . . . . . . 3082

SECTION I

Prêts à long terme

3067 Introduction

Le crédit à long terme bancaire a quelque peu souffertdu développement du crédit à long terme « désintermédié ».Selon les époques, les entreprises recourent plus volontiers àla banque ou au marché.

Trois grands circuits de distribution opèrent en matièrede crédit à long terme :

— pour l’essentiel les prêts à long terme sont octroyés pardes institutions financières spécialisées ;

— ils peuvent également être accordés par des banques ;

— il existe enfin des modes particuliers de distribution.

§ 1. Prêts à long terme des institutionsfinancières spécialisées

A. — Institutions financières spécialisées

3068 Groupe NATEXIS

Le groupe NATEXIS est issu de la fusion du Crédit natio-nal et de la BFCE. Il a pour actionnaire principal, le groupeBanques populaires ; il est spécialisé dans les financementsaux moyennes et grandes entreprises. Il intervient de plus enplus en fonds propres. Il se consacre volontiers aux opéra-tions de marché et au conseil en assurances.

On trouvera ci-dessous les produits fournis par le groupeNATEXIS en ce domaine :— prêts à taux fixe ;— prêts renouvelables ;

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est inférieure à sept ans, et de 4 % au-delà. Ces prêts peuventêtre accordés à toutes les entreprises industrielles et ils peu-vent financer tous les investissements, à hauteur de 70 % dumontant total de l’investissement projeté.

3075 Prêts épargne entreprise

Il s’agit des prêts accordés au titre du livret épargne entre-prise. Ce livret permet d’aider les créateurs ne bénéficiantque d’un capital très modeste au départ. Le montant du prêtconsenti est toujours fonction de l’épargne précédemmentconstituée.

3076 Contrat de développement

La Banque des petites et moyennes entreprises (BDPME,née du rapprochement du CEPME et de SOFARIS), proposeainsi aux PME un « contrat de développement » très proche dela logique des prêts participatifs.

Ce contrat d’une durée de six ans participe de la naturedes prêts à redevance nord américains. Il est assorti d’unerémunération de base faible, majorée d’un complément derémunération qui est fonction de l’évolution du chiffre d’affai-res hors taxes, en tout état de cause plafonné dès la signaturedu contrat. Il ne s’agit pas véritablement de quasi-fonds pro-pres au sens technique du terme mais plus exactement d’un« crédit de préfinancement des fonds propres des PME ». Eneffet, le prêt accordé se rapproche de l’idée de quasi-fondspropres par le fait qu’il est accordé sans garanties et qu’ilcomporte une clause de participation. Il s’en éloigne en revan-che car il ne s’agit pas d’une créance de dernier rang. Onretrouve dans le rapport devant le Conseil économique etsocial les termes passablement emphatiques dont on usaitvolontiers en 1978 pour qualifier les prêts participatifs :

« Ce produit doit (...) constituer l’apport marginal, maisdécisif, qui déclenche l’investissement et la croissance et sipossible le changement de dimension de la PME, l’accès del’entreprise à l’étage supérieur : celui du capital-risque » (Rapp.Conseil économique et social no 4 1997, JO avis et rapports duConseil économique et social 28 févr. 1997).

§ 3. Prêts publics

3077 Caractéristiques essentielles

La tendance générale depuis quelques années va dans lesens d’une restriction, voire d’une suppression des aides del’Etat. Ainsi, le Fonds industriel de modernisation, créé auprèsde l’Agence nationale de valorisation de la recherche (ANVAR)en 1983, a été supprimé au mois d’août 1986.

L’Etat peut toujours accorder des prêts au moyen du Fondsde développement économique et social (FDES) qui est unsimple compte du Trésor permettant d’accorder aux entre-prises des prêts ordinaires ou des prêts participatifs.

L’orientation actuelle des pouvoirs publics est peu favo-rable à une croissance du FDES. Depuis la loi no 82-213 du2 mars 1982, relative aux droits et libertés des communes,des départements et des régions, dite loi de décentralisation,les collectivités locales peuvent intervenir en accordant des

aides directes ou indirectes aux entreprises. Les conseils régio-naux peuvent attribuer des prêts et avances, les départe-ments et communes abondant la part versée par la région,dans la limite des plafonds fixés par voie réglementaire.

SECTION II

Prêts à moyen terme

§ 1. Généralités

3078 Caractéristiques essentielles

Toutes les banques peuvent octroyer des crédits à moyenterme. Chacun peut définir librement les modalités de sesinterventions. Les établissements financiers ont su faire preuveau demeurant en ce domaine de beaucoup d’imagination :un des exemples de cette créativité nous est fourni par lesmultiple options facilities qui seront évoquées ci-dessous.

On observera également que ces crédits à moyen termene répondent pas toujours à la vision que l’on peut avoir duprêt classique. Il peut s’agir parfois de simples lignes de cré-dit sollicitées à titre de précaution.

Certains crédits à moyen terme accordés par les banquespeuvent faire l’objet d’un aval de la part du CEPME, dans lecadre d’une procédure qui n’a été que très peu utilisée.

§ 2. Multiple options financing facilities(MOFF)

3079 Principe

Fréquentes autour des années 1988, les MOFF sont raresaujourd’hui car trop coûteuses pour les banques en terme deratio bancaires.

C’est le Crédit lyonnais qui a dirigé la première MOFFfrançaise pour le compte de la société Air France à la fin de1986. Il s’agit d’enveloppes multicrédits sur lesquelles les entre-prises ont la possibilité de tirer à tout moment. Accordéegénéralement pour une durée de cinq ans, la MOFF permetindéfiniment d’obtenir des crédits classiques à divers taux,des emprunts par adjudication et des montages d’émissionssur l’euromarché. Elle peut servir de caution à des billets detrésorerie ou à des eurocommercials papers. Pour les entre-prises, l’avantage de ces MOFF est indiscutable : elles dispo-sent désormais de ressources sûres sur de longues périodes ;elles n’ont plus à négocier au coup par coup avec les ban-ques. La MOFF confère à l’émetteur une réserve de finance-ment à moyen terme à faible coût qui permet de saisir touteopportunité de croissance sans devoir affronter une négocia-tion de façon impromptue avec les banques (Hernandez R.,La MOFF : un outil souple et puissant de financement desentreprises, Banque 1988, nos 484 et s.). La MOFF peut êtreutilisée pour l’acquisition d’une société ; elle peut être utili-sée pour la simple gestion de la trésorerie.

Prêts à moyen et long terme3079

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CHAPITRE I

Gages

SOMMAIRE

Bibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3948

SECTION I

Notion et rôleDéfinition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3949

Caractères du gage. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3950

Inconvénients et avantages du gage . . . . . . . . . . . . . . . 3951

Diversité des gages . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3952

Gage civil et gage commercial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3953

Réforme du gage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3954

SECTION II

Droit commun du gage

SOUS-SECTION I

Formation du gage

§ 1. Eléments du contrat de gage

A. — Parties

1o Créancier gagisteDroit commun et règles spéciales au prêt sur gage . . . 3955

2o Constituant du gageDébiteur et tiers constituant. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3956

Volonté d’affecter le bien en garantie . . . . . . . . . . . . . . 3957

Capacité et pouvoirs du constituant . . . . . . . . . . . . . . . 3958

Propriété de la chose . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3959

Réforme du gage et gage de la chose d’autrui . . . . . . . 3960

B. — Objet

1o Créance garantieNécessité d’une créance — Indifférencede la créance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3961

2o Assiette du gageMeubles : diversité des meubles . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3962

Réforme du gage — Meubles gagés . . . . . . . . . . . . . . . 3963

Meuble aliénable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3964

Meuble présent ou futur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3965

§ 2. Constitution du gage

A. — Droit antérieur à la réformeExigence d’un écrit. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3966

Portée de la règle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3967

Exigence d’une dépossession . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3968

Portée de la dépossession . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3969

Remise au créancier ou à un tiers . . . . . . . . . . . . . . . . . 3970

Moment et durée de la remise. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3971

Remise de meubles corporels . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3972

B. — Régime de l’ordonnance no 2006-346 du 23 mars 2006Absence de caractère réel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3973

Possibilité de gages successifs sur un même bien . . . . 3974

Exigence d’un écrit. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3975

Opposabilité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3976

SOUS-SECTION II

Effets et extinction du gage

§ 1. Situation des parties

A. — Obligations relatives à l’objet du gagePrésentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3977

1o Obligations relatives à la conservationConservation du bien gagé — Droit antérieurà la réforme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3978

Conservation du bien gagé — Ordonnanceno 2006-346 du 23 mars 2006 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3979

2o Usage de la choseInterdiction faite au créancier — Evolution —Distinction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3980

3o Restitution de la choseMoment de la restitution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3981

Objet de la restitution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3982

B. — Droits du créancier gagiste — Gage avec dépossessionDroits issus du contrat et de la possession . . . . . . . . . . 3983

1o Droit de rétentionFondement et domaine du droit de rétention . . . . . . . . 3984

Indivisibilité du droit de rétention . . . . . . . . . . . . . . . . . 3985

Opposabilité du droit de rétention . . . . . . . . . . . . . . . . 3986

Droit de rétention et procédures collectives . . . . . . . . . 3987

2o Droit de suiteDiverses prérogatives apparentées au droit de suite . . 3988

Gage publié . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3989

3o Protection pénaleDélit de détournement de gage. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3990

§ 2. Réalisation du gageParticularisme de la réalisation du gage . . . . . . . . . . . . 3991

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A. — Vente forcée

1o ModalitésVente ordonnée par justice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3992

Voie parée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3993

2o Droit de préférenceCréancier réalisant son gage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3994

Créancier gagiste invoquant le droit de rétention . . . . . 3995

Réforme du gage — Conflit entre créanciers . . . . . . . . 3996

B. — Attribution du gage

1o Attribution judiciaire du gage — Droit antérieur à la réforme des sûretésMécanisme de l’attribution judiciaire du gage. . . . . . . . 3997

Domaine de l’attribution judiciaire du gage . . . . . . . . . 3998

Attribution judiciaire et procédurescollectives — Principes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3999

L’attribution judiciaire est un privilègede la liquidation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4000

Attriubtion judicaire du gage — Réforme du droitdes sûretés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4001

2o Pacte commissoireNullité du pacte commissoire : Principe — Portée . . . . 4002

Réforme du droit des sûretés — Admission du pactecommissoire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4003

§ 3. Extinction du gage

A. — Extinction par voie principaleRenonciation du créancier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4004

Arrivée du terme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4005

Perte de la chose . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4006

Déchéance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4007

Substitution ou perte de sûreté en cours de procédurecollective . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4008

B. — Extinction par voie accessoireApplication du droit commun des sûretés . . . . . . . . . . 4009

Particularités du gage. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4010

SECTION III

Gages spéciaux et hypothèques mobilièresDésordre et incertitudes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4011

SOUS-SECTION I

Gages envisagés par l’ordonnance no 2006-346du 23 mars 2006

§ 1. Gages portant sur un véhicule automobilePrésentation du gage automobile — Réforme . . . . . . . 4012

A. — Conditions

1o Conditions de fondBiens objets du gage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4013

Personnes et créances concernées . . . . . . . . . . . . . . . . 4014

2o Conditions de formeNécessité d’un écrit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4015

Publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4016

Réforme — Publicité du gage automobile . . . . . . . . . . 4017

B. — Effets

1o Situation des partiesPortée de l’inscription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4018

Conservation du véhicule . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4019

Droit de suite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4020

Droit de rétention. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4021

Réforme — Droit de rétention et gage automobile. . . . 4022

2o Résiliation du gageVente forcée et attribution judiciaire du gage . . . . . . . . 4023

Droit de préférence . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4024

Réalisation du gage automobile — Réforme. . . . . . . . . 4025

§ 2. Gage commercialGage commercial — Droit antérieur à la réforme. . . . . 4026

Gage commercial — Réforme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4027

§ 3. Gage de stocksGage de stocks — Présentation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4028

Champ d’application . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4029

Constitution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4030

Effets à l’égard du débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4031

Effets à l’égard du créancier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4032

Réalisation du gage et rang des créanciers . . . . . . . . . . 4033

SOUS-SECTION II

Gages non envisagés par l’ordonnanceno 2006-346 du 23 mars 2006

§ 1. WarrantsDiversité des warrants . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4034

A. — Warrants des magasins générauxPrésentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4035

Création du warrant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4036

Effets du warrant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4037

B. — Warrants sans déplacementPrésentation des warrants sans déplacementou warrants à domicile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4038

1o Warrant agricole : régime généralOrigines et utilisation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4039

Conditions de fond . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4040

Conditions de forme (C. rur., art. L. 342-3) . . . . . . . . . . 4041

Transmission du warrant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4042

Situation du créancier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4043

Situation du débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4044

Réalisation du gage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4045


Stocks de vin — Warrant agricole et engagementde garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4047

Stocks de vin —Régime juridique de l’engagementde garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4048

2o Warrant industrielSûreté rarement pratiquée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4049

3o Warrant hôtelierSûreté sans illustration pratique. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4050


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4o Warrant pétrolierSûreté rarement pratiquée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4051

§ 2. Gage de l’outillage et du matériel d’équipementprofessionnelPrésentation du nantissement d’outillageet de matériel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4052

A. — Conditions

1o Conditions de fondBiens susceptibles d’être nantis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4053

Personnes et créances concernées . . . . . . . . . . . . . . . . 4054

Délai . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4055

2o Conditions de formeNécessité d’un écrit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4056

Double publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4057

B. — Effets

1o Situation des partiesModification de la livraison . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4058

Portée de l’inscription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4059

Obligation de conservation à la charge du débiteur. . . 4060

Droit de suite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4061

2o Réalisation du gageVente forcée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4062


Attribution judiciaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4064

Incidence de l’ouverture d’une procédure collectivecontre le débiteur. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4065

C. — TransmissionSubrogation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4066

Effets négociables. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4067

§ 3. Hypothèques mobilières

A. — Hypothèque maritimePrésentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4068

1o ConditionsParties . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4069

Objet. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4070

Nécessité d’un écrit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4071

Publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4072

2o EffetsConservation de la sûreté . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4073

Protection des intérêts du créancier . . . . . . . . . . . . . . . 4074

Droit de suite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4075

Réalisation de la sûreté . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4076


B. — Hypothèque fluvialePrésentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4078

1o ConditionsConditions de fond . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4079

Conditions de forme et publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4080

2o EffetsEffets de l’inscription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4081

Droit de suite et droit de préférence . . . . . . . . . . . . . . . 4082

C. — Hypothèque aériennePrésentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4083

1o ConditionsConditions de fond . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4084

Conditions de forme et publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4085

2o EffetsEffets de l’inscription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4086

Droit de suite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4087

Réalisation de la sûreté . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4088


3948 Bibliographie

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— AUCKENTHALER, Gage de compte d’instruments finan-ciers, J.-Cl. Banque et Crédit, Fasc. 2130 ;

— AUDIC O., Produits agricoles, Lamy droit des sûretés ;

— BILLIAU M., Réflexions sur le gage, JCP éd. G 1996, I,no 3897 ;

— BLANLUET T., La cession d’actions nanties, D. 1999, chr.,p. 109 ;

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— BUREAU,Legage-espèces :une sûretéatteignant samaturité ?,Dr. & patr. 1999, no 77, p. 22 ;

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soit civil (abrogation de l’article 2076 du Code civil) ou com-mercial (abrogation de l’article 521-2 du Code de com-merce). La dépossession n’a plus qu’un rôle second sur leplan de l’opposabilité (C. civ., art. 2337, nouveau).

3974 Possibilité de gages successifssur un même bien

Un même bien peut faire l’objet de plusieurs gages suc-cessifs sans dépossession (C. civ., art. 2340, al. 1er, nou-veau). Un bien donné en gage sans dépossession peut faireultérieurement l’objet d’un gage avec dépossession (C. civ.,art. 2340, nouveau).

3975 Exigence d’un écrit

Aux termes de l’article 2336 nouveau du Code civil, legage « est parfait par l’établissement d’un écrit ».

L’écrit exigé par l’article 2336 doit contenir :— la désignation de la dette garantie ;— la quantité, l’espèce ou la nature des biens donnés en

gage.

En l’absence de précision, il faut naturellement considé-rer qu’il importe peu que l’écrit soit authentique ou sousseing privé.

De même en l’absence de précision — à la différence del’article 2075 ancien — il faut considérer que l’enregistre-ment n’est pas nécessaire.

La portée de l’exigence de l’écrit peut être source dedifficultés.

L’écrit paraît nécessaire pour l’opposabilité du gage sansdépossession puisque celle-ci suppose une publicité.

L’écrit n’est apparemment pas une condition de validitédu gage commercial : l’ordonnance n’a ni abrogé ni modifiél’alinéa 1er de l’article L. 521-1 du Code de commerce —alors qu’elle a modifié l’alinéa 4 et abrogé l’article L. 521-2,alinéa 1er, de l’article 521-1 qui pose que le gage constituépar un commerçant ou un non commerçant pour un acte decommerce se constitue par tous moyens à l’égard des tierscomme entre parties.

S’agissant du gage civil, on est tenté de déduire des tex-tes nouveaux (C. civ., art. 23337, nouveau : le gage est uneconvention ; C. civ., art. 2336, nouveau : le gage est parfaitpar l’établissement d’un écrit) que l’écrit est exigé pour lavalidité du gage sans distinguer le contrat et la sûreté. Enconséquence, l’acte sous seing privé de gage ne pourrait êtreétabli ou conservé sous forme électronique que dans le casoù il serait passé par une personne pour les besoins de laprofession (C. civ., art. 1108-2, nouveau).

Ne serait-il pas possible de considérer que l’écrit est unecondition de preuve du contrat et de validité de la sûreté ?

3976 Opposabilité

Le gage est opposable aux tiers par la publicité qui estfaite (C. civ., art. 2337, al. 1er, nouveau). Cette publicité résulted’une inscription sur un registre spécial (C. civ., art. 2338,nouveau). Un décret en Conseil d’Etat doit en régler les moda-lités.

Le gage est également opposable aux tiers par la dépos-session du bien qui en fait l’objet. Cette dépossession peutêtre entre les mains du créancier ou d’un tiers convenu (C. civ.,art. 2337, al. 2, nouveau).

S’agissant de gage sans dépossession, la publicité est leseul moyen de rendre le gage opposable aux tiers. S’agissantde gage avec dépossession, la dépossession suffit mais onpeut parfaitement concevoir qu’une publicité soit organiséepour la renforcer.

Pour éviter que la publicité soit en pratique privée d’effet,l’alinéa 3 de l’article 2337 dispose que « lorsque le gage a étérégulièrement publié, les ayants cause à titre particulier duconstituant ne peuvent se prévaloir de l’article 2279 ».

Pour assurer la pérennité de l’efficacité et de l’opposabi-lité du gage, l’article 2339 prévoit que le constituant ne peutexiger la radiation de l’inscription ou la restitution du biengagé qu’après avoir entièrement payé la dette garantie enprincipal intérêts et frais.

SOUS-SECTION II

Effets et extinction du gage

§ 1. Situation des parties

A. — Obligations relatives à l’objet du gage

3977 Présentation

Sous l’empire du droit antérieur à la réforme, le gageimplique une dépossession du constituant et une remise deson objet au créancier ou au tiers convenu. Ceux-ci, à ladifférence de ce qui est pour les aliénations fiduciaires, nesont pas propriétaires de la chose mais doivent la maintenirpour la conservation de la sûreté. L’article 2079 ancien duCode civil décrit la situation par une comparaison : jusqu’àl’expropriation du débiteur, s’il y a lieu, celui-ci reste pro-priétaire du gage qui n’est, dans les mains du créancier, qu’undépôt assurant le privilège de celui-ci. Concrètement, il s’agitde conserver la chose, de l’entretenir sans en user et enfin dela restituer. Des obligations corrélatives s’imposent au créan-cier ou au tiers convenu et accessoirement au débiteur lui-même.

Sous l’empire du droit nouveau, les solutions peuventêtre différentes notamment lorsque le gage porte sur desbiens fongibles.

1o Obligations relatives à la conservation

3978 Conservation du bien gagé — Droitantérieur à la réforme

a) Conservation de la choseSelon l’article 2080, alinéa 1er, ancien, du Code civil, le

créancier répond, selon le droit commun des obligations,de la perte ou détérioration de la chose gagée qui seraitsurvenue par sa négligence appréciée in abstracto de l’avisgénéral de la doctrine (Mazeaud D., Chabas et Picod, Sûretés.


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